Sentenza del 26/01/2021 n. 429 - Comm. Trib. Reg. per la Lombardia

Esito

La controversia

L'Ufficio aveva emesso avviso di liquidazione ritenendo che la cessione totalitaria delle partecipazioni, seguita da fusione, dovesse essere riqualificata quale cessione di azienda ai sensi dell'art. 20 TUR: sosteneva che l'effetto economico complessivo dell'operazione fosse il trasferimento dell'azienda a favore della Bxxxx spa nonostante la forma negoziale articolata in cessione di quote e successiva fusione.

Norme richiamate

• art. 20 TUR

  Norma richiamata dall'Ufficio quale base per la riqualificazione fiscale dell'operazione: la Commissione accetta la possibilità di considerare la sostanza economica dell'atto per determinare la natura imponibile dell'operazione.

• Giurisprudenza della Corte di Cassazione (principio della prevalenza della sostanza sulla forma)

  Gli orientamenti della Suprema Corte consentono all'Amministrazione di valorizzare la causa concreta dei contratti e di tassare in ragione degli assetti economici realizzati, prescindendo dal nomen iuris attribuito dalle parti, quando emerga il trasferimento sostanziale dell'azienda.

• CTR, sez. 18, n. 4541/2019 (giurisprudenza della Commissione territoriale)

  Pronuncia di segno contrario citata dall'appellante che aveva ritenuto la cessione totalitaria di quote idonea a costituire trasferimento dell'azienda; la presenza di tale giurisprudenza dimostra orientamenti non uniformi sulla materia.

Massime di principio

• Se la cessione totale delle partecipazioni realizza, di fatto, il trasferimento degli elementi essenziali dell'impresa e la continuità dell'attività, tale operazione può essere qualificata come cessione d'azienda anche se formalmente strutturata come cessione di quote seguita da fusione.
• L'Amministrazione finanziaria può valutare la sostanza economica dell'operazione e non è vincolata al solo nomen iuris dei contratti; la forma non prevale sulla sostanza quando gli effetti economici dimostrano il trasferimento dell'azienda.
• In alcuni orientamenti (anche nella CTR) la riqualificazione può essere fondata esclusivamente sull'esame del singolo atto di cessione totalitaria delle quote, senza necessità di richiamare atti successivi o elementi extratestuali; tuttavia la giurisprudenza non è pienamente uniforme, pertanto esiste rischio contenzioso.
• Per la difesa del contribuente è cruciale dimostrare l'assenza di trasferimento degli asset aziendali essenziali e della continuità gestionale (es. conservazione dei contratti, separazione patrimoniale, mancato trasferimento di beni/avviamento), fornendo documentazione e motivazioni economiche e giuridiche coerenti.
• La finalità perseguita dalle parti (ad es. mantenere rapporti contrattuali con il SSN) non esclude che si considerino gli effetti economici dell'operazione; l'intento legittimo può escludere abuso, ma non impedisce la qualificazione degli effetti sostanziali ai fini fiscali.
• Dato il dissenso giurisprudenziale, nelle controversie analoghe è frequente la compensazione delle spese processuali o l'esistenza di pronunce contrastanti; valutare il rapporto costi/benefici di ulteriori gradi di giudizio.