Parere n. 1505/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

La ricorrente, titolare di due concessioni per posteggi nel mercato stagionale comunale, rinnovate sino al 31 dicembre 2032, chiede l’annullamento della decadenza disposta dal Comune per il mancato utilizzo dei posteggi oltre il limite di un terzo del periodo di operatività del mercato. Contesta l’applicabilità dell’art. 147, comma 1, lettera c), della legge regionale Liguria n. 1/2007 alle situazioni di commercio isolato, la violazione degli artt. 20 e 29 del d.lgs. n. 114/1998 e del principio di legalità e tassatività, nonché l’irragionevolezza, l’eccesso di potere, il difetto di motivazione e la nullità del provvedimento. Deduce inoltre che il Comune avrebbe dovuto applicare la sospensione anziché la decadenza e che l’atto non avrebbe indicato con precisione i periodi di mancato utilizzo. Il Comune ha accertato, per il periodo dal 1° aprile al 30 settembre 2023, 183 giornate di assenza e 49 presenze oltre l’orario massimo per l’allestimento del banco, con occupazione anche di area non assegnata. Il Consiglio di Stato ha ritenuto necessari ulteriori chiarimenti sull’ambito applicativo della norma regionale, sulle modalità degli accertamenti, sull’incidenza della dichiarata attività svolta soltanto da giugno a settembre e sull’eventuale riassegnazione dei posteggi.

Il parere

Il Consiglio di Stato non ha definito il ricorso né in rito né nel merito. Ha ritenuto l’affare non ancora maturo per la decisione e ha disposto un supplemento istruttorio. Il Ministero delle imprese e del made in Italy dovrà acquisire, se necessario, ulteriori elementi dal Comune e trasmettere entro 60 giorni una relazione aggiuntiva, previamente comunicata alla ricorrente, alla quale dovrà essere assegnato un termine non inferiore a 20 giorni per eventuali controdeduzioni. La relazione dovrà chiarire: l’ambito di applicazione dell’art. 147 della legge regionale n. 1/2007 rispetto ai titoli relativi al posteggio nel mercato e nella fiera; gli elementi e le modalità degli accertamenti della Polizia locale, anche alla luce dell’art. 8, commi 6 e 7, del regolamento comunale; l’incidenza sul computo delle assenze del fatto che la ricorrente dichiara di operare da giugno a settembre, nonostante la concessione sia valida dal 1° aprile al 30 settembre; l’eventuale riassegnazione dei posteggi mediante procedura a evidenza pubblica e lo stato di tale procedimento, anche per individuare eventuali controinteressati. Ogni decisione è stata espressamente riservata.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 28, comma 1, lettera a), legge regionale Liguria n. 1/2007

  È indicato quale fondamento normativo delle concessioni per il commercio su aree pubbliche rilasciate alla ricorrente.

• art. 127 legge regionale Liguria n. 1/2007

  Prevede, secondo il parere, la comunicazione formale delle giornate di sospensione volontaria dell’attività.

• art. 147, comma 1, lettera c), legge regionale Liguria n. 1/2007

  qualora il posteggio non sia utilizzato per periodi di tempo complessivamente superiori a quattro mesi in ciascun anno solare ovvero superiori a un terzo del periodo di operatività del mercato ove questo sia inferiore all'anno solare

  È la disposizione posta dal Comune a fondamento della decadenza, ma il Consiglio di Stato ha ritenuto necessario chiarirne l’ambito applicativo, in particolare in rapporto ai titoli relativi al posteggio nel mercato e nella fiera.

• artt. 4, 5 e 19 del regolamento comunale sul commercio su aree pubbliche

  Sono richiamati dal Comune per fondare la decadenza e disciplinano, secondo quanto emerge dal testo, l’utilizzo dei posteggi e le conseguenze delle assenze.

• art. 4 del regolamento comunale sul commercio su aree pubbliche, come modificato dalla deliberazione del Consiglio comunale n. 17 dell’11 maggio 2023

  L’orario di vendita dei posteggi isolati è dalle ore 18.00 alle ore 24.00 e l’occupazione del posteggio con l’allestimento del banco deve avvenire entro e non oltre le ore 18.00.

  È stato utilizzato per contestare le presenze oltre l’orario massimo di allestimento e il posizionamento difforme dei banchi.

• art. 8, commi 6 e 7, del regolamento comunale sul commercio su aree pubbliche

  Il posteggio si intende occupato quando nello spazio assegnato sono presenti le attrezzature di vendita ed il mezzo adibito al trasporto della merce del titolare del posteggio prescindendo dal fatto che abbia potuto o meno svolgere l'attività; La registrazione della presenza è effettuata quando l'operatore occupa il posteggio assegnato come sopra descritto e secondo l'orario previsto nel precedente articolo 7.

  Il Consiglio di Stato ha chiesto di verificare se tali disposizioni siano state effettivamente considerate negli accertamenti e nel calcolo delle presenze.

• artt. 20 e 29 d.lgs. n. 114/1998

  Sono richiamati dalla ricorrente per contestare la decadenza e sostenere l’applicabilità della sospensione.

• art. 1 legge 24 novembre 1981, n. 689

  È invocato dalla ricorrente in relazione ai principi di legalità, tassatività e determinatezza.

Massime di principio

• Quando la decadenza di un titolo autorizzativo è fondata su una disposizione che individua specificamente le fattispecie relative al posteggio nel mercato e nella fiera, l’amministrazione deve dimostrare e motivare l’applicabilità della norma alla concreta tipologia di posteggio e di attività esercitata, nel rispetto del principio di legalità.
• Nel computo delle assenze rilevanti ai fini della decadenza occorre verificare le modalità normative e regolamentari di registrazione della presenza, accertando se il posteggio fosse occupato secondo la definizione prevista dal regolamento e se l’operatore rispettasse l’orario prescritto.
• Quando il periodo di operatività del titolo autorizzativo non coincide con il periodo nel quale l’operatore dichiara di avere effettivamente svolto l’attività, tale circostanza deve essere esaminata e motivatamente considerata nel calcolo delle assenze e nella valutazione della decadenza.
• Prima di definire un ricorso straordinario avverso la decadenza di una concessione, l’amministrazione istruttoria deve verificare l’eventuale riassegnazione del bene o del posteggio e l’esistenza di soggetti controinteressati, assicurando il relativo contraddittorio processuale.

Come è indicizzato