Cassazione Penale, Sentenza n. 48570/2022 del 21/12/2022

Esito

La controversia

Zorgan ha chiesto l'affidamento in prova al servizio sociale, nella forma della detenzione domiciliare da eseguirsi in Germania, per una pena residua di quattro mesi (reato: art. 337 c.p.). Il Tribunale ha ritenuto ammissibile in astratto l'affidamento all'estero ma ha rigettato l'istanza per due motivi: mancata collaborazione del richiedente (non si è presentato all'udienza e ha comunicato l'esecuzione all'estero solo pochi giorni prima) e residuo di pena inferiore alla soglia minima di sei mesi prevista dall'art. 6 d.lgs. n. 38/2016 per la trasmissione all'estero.

La decisione

La Corte di cassazione ha respinto il ricorso come infondato. Ha confermato che, dopo il d.lgs. n. 38/2016 (attuazione della decisione quadro 2008/947/GAI), l'affidamento in prova può essere eseguito in altro Stato membro ma restano condizioni procedure e sostanziali da rispettare: il giudice italiano deve adottare la decisione e trasmetterla allo Stato di esecuzione, che verifica anche la collaborazione del condannato; permane l'obbligo di eleggere domicilio nel territorio nazionale ai sensi dell'art. 677 c.p.p., e la trasmissione è possibile solo se gli obblighi devono essere adempiuti per almeno sei mesi (art. 6 d.lgs. 38/2016). La Corte ha quindi ritenuto legittimo il rigetto basato sul residuo di pena di quattro mesi e sulla carenza di collaborazione, e ha dichiarato manifestamente infondata la questione di illegittimità costituzionale proposta dal ricorrente. Il ricorrente è stato condannato al pagamento delle spese processuali.

Norme richiamate

• decreto legislativo 15 febbraio 2016, n. 38

  La trasmissione all'estero è disposta immediatamente dopo il passaggio in giudicato della sentenza ovvero immediatamente dopo la decisione di liberazione condizionale, sempre che gli obblighi e le prescrizioni imposti debbano essere adempiuti e osservati per un periodo di tempo non inferiore a sei mesi.

  Il d.lgs. 38/2016 ha recepito la decisione quadro 2008/947/GAI: consente l'esecuzione all'estero di misure alternative assimilabili alle "sanzioni sostitutive" ma condiziona la trasmissione all'esistenza di un periodo minimo di osservazione/adempimento di sei mesi; la norma impone anche che la decisione sia assunta dagli organi italiani e trasmessa allo Stato di esecuzione, il quale verifica la collaborazione del condannato.

• decisione quadro 2008/947/GAI del Consiglio (27/11/2008)

  La decisione quadro indica, fra le ipotesi di rifiuto da parte dello Stato di esecuzione, il caso in cui "la misura di sospensione condizionale o la sanzione sostitutiva ha durata inferiore ai sei mesi".

  La scelta europea di un termine minimo di sei mesi è stata trasposta nel d.lgs. 38/2016 e giustifica la possibilità per lo Stato di esecuzione di rifiutare la trasmissione quando la durata è inferiore; la decisione quadro mira al reciproco riconoscimento per favorire il reinserimento ma prevede garanzie e limiti.

• art. 47 Ord. pen.

  Richiede la valutazione prognostica (doppia prognosi) necessaria per l'ammissione alle misure alternative; nel caso specifico il Tribunale ha ritenuto impossibile svolgere la piena valutazione a causa della scarsa collaborazione del condannato.

• art. 677, comma 2-bis, c.p.p.

  Prevede l'obbligo, a pena di inammissibilità dell'istanza, dell'elezione di domicilio sul territorio nazionale da parte del condannato libero; la Corte ha evidenziato che tale adempimento resta necessario e che la mera elezione tardiva non sostituisce la collaborazione effettiva con l'Ufficio esecuzione penale esterna.

• Convenzione del Consiglio d'Europa (Strasburgo, 30/11/1964) - legge di ratifica 15 novembre 1973, n. 772

  La decisione quadro 2008/947/GAI sostituisce e amplia l'ambito della disciplina precedente (Convenzione 1964) estendendo il principio del reciproco riconoscimento alle misure non detentive tra Stati membri e ponendo regole comuni per il trasferimento della sorveglianza.

Massime di principio

• Dopo il d.lgs. n. 38/2016 l'affidamento in prova al servizio sociale può essere eseguito in altro Stato membro dell'UE, ma ciò non è automatico: occorre che il procedimento sia avviato e deciso in Italia e che lo Stato di esecuzione accetti il trasferimento.
• La richiesta di esecuzione all'estero richiede collaborazione attiva del condannato con gli uffici di esecuzione penale esterna; l'assenza a udienze o comunicazioni tardive possono giustificare il rigetto per carenza di collaborazione.
• Esiste una soglia minima temporale (sei mesi) per gli obblighi e le prescrizioni cui è subordinata la trasmissione all'estero: residui di pena o misure la cui durata effettiva è inferiore a sei mesi possono legittimamente impedire il trasferimento.
• L'elezione di domicilio nel territorio nazionale è un adempimento necessario, ma da sola non basta se manca una collaborazione reale; il domicilio tardivamente eletto non neutralizza il disvalore del mancato confronto con l'Ufficio di esecuzione penale esterna.
• Le censure di incostituzionalità contro la disciplina europea e la sua trasposizione tendono ad essere difficili da accogliere, perché la soglia dei sei mesi deriva da una scelta di politica legislativa europea recepita nello Stato membro.