Parere n. 707/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

I ricorrenti hanno impugnato l’ordinanza con cui il Comune di Visciano ha ordinato di conformare l’altezza dei balconi del loro edificio, realizzati conformemente al permesso di costruire del 26 luglio 2016 ma a un’altezza inferiore a quella minima prevista dal regolamento edilizio allora vigente, e di rimuovere il manufatto contenente i contatori idrici, ritenuto illegittimo perché collocato su area pubblica senza autorizzazione all’occupazione di suolo pubblico. Sono stati dedotti, quanto ai balconi, la violazione dell’art. 21-nonies della legge n. 241/1990, l’eccesso di potere per contraddittorietà e la lesione del legittimo affidamento; quanto al vano contatori, il travisamento dei fatti e il difetto di istruttoria, sostenendo che il manufatto insisterebbe su area privata; inoltre è stata dedotta la violazione del principio di proporzionalità. I ricorrenti hanno chiesto anche la sospensione cautelare dell’ordinanza.

Il parere

Il Consiglio di Stato ha ritenuto che, allo stato degli atti e impregiudicati gli ulteriori approfondimenti, le censure non siano manifestamente infondate. Ha valorizzato la conformità dei balconi al permesso di costruire rilasciato dal Comune, il tempo trascorso, la documentazione catastale relativa al vano contatori e l’assenza, nell’ordinanza, di una dimostrazione di prevalenti esigenze di interesse pubblico contrarie alla sospensione. Ha ravvisato il periculum in mora, poiché la rimozione dei contatori potrebbe incidere sull’erogazione del servizio idrico e l’adeguamento dei balconi costituirebbe un intervento gravoso. Ha quindi accolto l’istanza cautelare, disponendo che il Ministero delle Infrastrutture e dei Trasporti acquisisca dal Comune, entro 60 giorni dalla comunicazione del parere, una relazione dettagliata sui fatti e sulle censure, corredata dalla documentazione pertinente, da comunicare previamente ai ricorrenti per consentire loro di controdedurre. La decisione sul merito del ricorso è stata rinviata a una successiva adunanza da fissarsi nel terzo trimestre del 2026.

Osservazioni

Norme richiamate

• d.P.R. 1199/1971

  Il ricorso straordinario è stato depositato direttamente presso il Consiglio di Stato ai sensi dell’art. 11 del d.P.R. n. 1199/1971.

• art. 21-nonies l. 241/1990

  La disposizione è invocata dai ricorrenti in relazione all’adozione dell’ordinanza nonostante la conformità dei balconi al permesso di costruire e il lungo tempo trascorso; il parere ritiene la censura non manifestamente infondata, senza definire nel merito la questione.

Massime di principio

• Nel giudizio cautelare relativo a un ricorso straordinario, la conformità dell’intervento edilizio al titolo abilitativo rilasciato dall’amministrazione costituisce elemento idoneo a rendere non manifestamente infondata la contestazione di un successivo ordine di adeguamento, soprattutto quando sia trascorso un apprezzabile periodo di tempo.
• La valutazione cautelare deve considerare il legittimo affidamento derivante dal titolo edilizio rilasciato dall’amministrazione e il tempo trascorso, anche quando l’intervento risulti non conforme a prescrizioni regolamentari diverse da quelle espressamente verificate nel titolo.
• Sussiste il periculum in mora quando l’esecuzione dell’ordine amministrativo può compromettere la continuità dell’erogazione di un servizio essenziale, come quello idrico, oppure imporre interventi edilizi gravosi e difficilmente reversibili.
• In presenza di contestazioni sulla collocazione di un manufatto su area pubblica o privata, la documentazione catastale e gli altri elementi disponibili devono essere adeguatamente verificati dall’amministrazione prima dell’adozione di un ordine di rimozione; l’omessa verifica può integrare un difetto di istruttoria o un travisamento dei fatti.
• Nel procedimento relativo a un ricorso straordinario, quando l’amministrazione resistente non deposita la relazione di rito e gli atti disponibili non consentono una decisione definitiva, il Consiglio di Stato può accogliere la domanda cautelare e disporre specifici incombenti istruttori, assicurando ai ricorrenti la possibilità di controdedurre.

Come è indicizzato