Sentenza del 07/02/2018 n. 142 - Comm. Trib. Reg. per il Veneto

Esito

La controversia

La controversia riguardava l'avviso di accertamento TOSAP per il 2013, relativo all'occupazione dello spazio sovrastante alcune vie comunali mediante quattro viadotti del Passante di Mestre. C. s.p.a. contestava sia la propria legittimazione passiva, non essendo proprietaria né concessionaria dell'opera ma soltanto gestore, sia l'assenza del presupposto oggettivo della tassa, poiché non vi sarebbe stata sottrazione di spazio all'uso pubblico. In subordine sosteneva l'applicabilità dell'esenzione prevista dall'art. 49, lett. a), del d.lgs. n. 507/1993 per le occupazioni effettuate dallo Stato, dalle Regioni o da soggetti sostanzialmente operanti come organi degli enti pubblici. In appello è stato inoltre invocato il giudicato esterno formatosi, dopo la sentenza di primo grado, su controversie relative agli anni 2012 e 2014, aventi le stesse parti e il medesimo rapporto tributario.

La decisione

La Commissione tributaria regionale ha ritenuto vincolanti le sentenze passate in giudicato relative agli anni 2012 e 2014, che avevano escluso la legittimazione passiva di C. s.p.a., l'esistenza della sottrazione all'uso pubblico e comunque riconosciuto l'esenzione TOSAP per la natura pubblica e in house della società. Ha inoltre stabilito che l'eccezione di giudicato esterno poteva essere proposta per la prima volta in appello, anche in deroga al divieto di nuove eccezioni previsto dall'art. 57 del d.lgs. n. 546/1992, perché il giudicato è rilevabile d'ufficio e si era formato successivamente alla sentenza impugnata. L'appello è stato accolto, la sentenza di primo grado riformata e l'avviso TOSAP per il 2013 annullato, con obbligo di restituzione delle somme eventualmente già riscosse. Le spese sono state compensate.

Norme richiamate

• Art. 49, lett. a), d.lgs. n. 507/1993

  "Sono esenti dalla tassa le occupazioni effettuate dallo Stato, dalle regioni, province, comuni e loro consorzi, da enti religiosi ... e da enti pubblici di cui all'art. 87, comma 1, lettera c), del testo unico delle imposte sui redditi"

  La norma è stata interpretata nel senso che l'esenzione può operare anche per una società a totale partecipazione pubblica che svolga un servizio di interesse generale secondo il modello in house, agendo sostanzialmente come organo dell'amministrazione.

• Art. 39, d.lgs. n. 507/1993

  "La tassa è commisurata alla superficie occupata"

  Il presupposto oggettivo della TOSAP richiede un'occupazione che comporti sottrazione di spazio all'uso pubblico. Nel caso concreto tale presupposto è stato escluso perché i viadotti insistevano su un'opera pubblica e non determinavano una sottrazione dell'area all'uso generalizzato.

• Art. 57, d.lgs. n. 546/1992

  "Nel giudizio d'appello non possono proporsi domande nuove"

  Il divieto di eccezioni nuove non impedisce di dedurre in appello un giudicato esterno formatosi dopo la sentenza impugnata, poiché la sua esistenza è rilevabile d'ufficio dal giudice.

• Art. 295 c.p.c. e art. 39, comma 1-bis, d.lgs. n. 546/1992

  Sono stati richiamati dalla società appellante per chiedere la sospensione del giudizio in attesa della definizione di controversie analoghe pendenti in Cassazione; la decisione è stata tuttavia fondata direttamente sul giudicato esterno già formatosi in altri giudizi.

• Art. 2, comma 290, legge n. 244/2007

  È stato richiamato per qualificare C. s.p.a. quale società costituita pariteticamente da ANAS e Regione Veneto per la gestione del Passante autostradale di Mestre, nell'ambito di un organismo di diritto pubblico.

Massime di principio

• In materia tributaria, un giudicato formatosi su un'annualità precedente o successiva può vincolare i giudizi relativi ad altri periodi quando riguarda elementi strutturali e tendenzialmente permanenti del rapporto, come la soggettività passiva, la qualificazione giuridica del contribuente o la spettanza di un'esenzione.
• Il giudicato esterno può essere rilevato d'ufficio dal giudice d'appello e può essere invocato per la prima volta in appello se si è formato dopo la sentenza impugnata; in tal caso non costituisce una nuova domanda o un'eccezione vietata dall'art. 57 del d.lgs. n. 546/1992.
• Per la TOSAP non è sufficiente la mera presenza fisica di una struttura sopra un'area pubblica: occorre verificare che vi sia una concreta sottrazione dello spazio all'uso pubblico e individuare il soggetto cui l'occupazione è giuridicamente imputabile.
• Quando una società pubblica opera in regime in house per soddisfare esigenze di interesse generale, è possibile riconoscere l'esenzione prevista per le occupazioni degli enti pubblici, purché siano provati la partecipazione pubblica totalitaria, il controllo pubblico e la destinazione dell'attività a finalità pubbliche.
• Le decisioni definitive su annualità diverse non producono automaticamente effetti su ogni elemento del tributo: il loro effetto vincolante riguarda soprattutto gli accertamenti permanenti o comuni ai diversi periodi, mentre restano valutabili autonomamente gli elementi variabili di ciascuna annualità.