Parere n. 1024/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

La ricorrente ha chiesto l'annullamento, previa sospensione, della nota direttoriale prot. n. 5485 del 19 marzo, di anno non precisato, del D.M. n. 249 del 2010 e del D.M. n. 42 del 2009. Il D.M. n. 249 è stato contestato per l'introduzione del tirocinio formativo attivo (TFA), ritenuto lesivo delle posizioni di coloro che avevano già conseguito titoli riconosciuti e valutati dall'amministrazione ai fini dell'insegnamento. Il D.M. n. 42 è stato censurato per la previsione dell'inserimento "in coda" nelle graduatorie di altre province, anziché secondo il principio dell'inserimento "a pettine" in base al punteggio maturato. L'amministrazione ha eccepito la parziale tardività e la mancata notifica ad almeno un controinteressato, chiedendo comunque il rigetto nel merito. La Sezione ha inoltre verificato d'ufficio la sussistenza dell'interesse a ricorrere, rilevando che non risultava né la presentazione della domanda di inserimento o conferma in graduatoria né l'adozione di un provvedimento applicativo concretamente pregiudizievole.

Il parere

Il Consiglio di Stato ha espresso parere definitivo nel senso dell'inammissibilità del ricorso. I decreti ministeriali impugnati sono stati qualificati come atti generali che disciplinano la formazione iniziale degli insegnanti e le procedure di aggiornamento e inserimento nelle graduatorie ad esaurimento. Le relative disposizioni non risultavano immediatamente lesive: il pregiudizio derivante dal punteggio e dal collocamento in graduatoria avrebbe potuto concretizzarsi soltanto all'esito della partecipazione alla procedura, della valutazione dei titoli e dell'adozione del conseguente atto applicativo. Non risultando provata la partecipazione della ricorrente alla procedura né impugnato un concreto e deteriore collocamento in graduatoria, mancava l'interesse concreto e attuale necessario per il ricorso straordinario. La Sezione ha aggiunto che il D.M. n. 42 del 2009 era già stato annullato in parte qua in relazione al precedente ricorso n. 426/2010, in applicazione della sentenza della Corte costituzionale n. 41 del 2011, che aveva dichiarato illegittimo l'art. 1, comma 4-ter, del d.l. n. 134 del 2009, confermando la regola dell'inserimento "a pettine".

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 9, comma 2, d.P.R. 1199/1971

  notificato ad almeno un controinteressato

  La disposizione è richiamata dall'amministrazione in relazione alla contestata mancata notifica del ricorso ad almeno un controinteressato.

• d.P.R. 1199/1971

  ricorso straordinario al Presidente della Repubblica

  Costituisce la disciplina procedurale del rimedio utilizzato dalla ricorrente.

• art. 1, comma 605, lett. c), legge n. 296/2006

  piano triennale per l'assunzione a tempo indeterminato di personale docente per gli anni 2007-2009, per complessive 150.000 unità

  La disposizione è richiamata quale base del piano di stabilizzazione del precariato storico e della trasformazione delle graduatorie permanenti in graduatorie ad esaurimento.

• art. 2, comma 416, legge n. 244/2007

  È indicato quale fondamento normativo del D.M. n. 249 del 2010 sulla formazione iniziale degli insegnanti.

• art. 1, comma 4-ter, d.l. n. 134/2009, convertito dalla legge n. 167/2009

  La disposizione, qualificata come norma interpretativa, aveva previsto la possibilità di inserimento nelle graduatorie di altre province in coda alla III fascia; la Corte costituzionale ne ha dichiarato l'illegittimità per violazione dell'art. 3 Cost.

• art. 3 Costituzione

  La Corte costituzionale ha ritenuto violato il principio di eguaglianza dalla disciplina retroattiva ed eccentrica dell'inserimento in coda.

• art. 120, primo comma, Costituzione

  È richiamato quale parametro collegato alla libera circolazione delle persone sul territorio nazionale, coerente con la regola dell'inserimento a pettine.

• D.M. n. 249 del 10 settembre 2010

  Definizione della disciplina dei requisiti e delle modalità della formazione iniziale degli insegnanti della scuola dell'infanzia, della scuola primaria e della scuola secondaria di primo e secondo grado

  Atto generale che disciplina, tra l'altro, il TFA e il conseguimento dell'abilitazione all'insegnamento.

• D.M. n. 42 dell'8 aprile 2009

  integrazione e aggiornamento delle graduatorie ad esaurimento del personale docente ed educativo per il biennio 2009/2011

  Atto generale che disciplinava l'aggiornamento delle graduatorie e l'inserimento in altre province, disposizione poi annullata in parte qua.

• sentenza Corte costituzionale n. 41 del 9 febbraio 2011

  Ha dichiarato l'illegittimità costituzionale dell'art. 1, comma 4-ter, del d.l. n. 134 del 2009, ribadendo la validità della regola dell'inserimento a pettine.

• Consiglio di Stato, Adunanza plenaria, n. 4 del 26 aprile 2018

  È richiamata per il principio secondo cui, nelle procedure concorsuali disciplinate da un atto generale, il ricorrente deve presentare domanda di partecipazione e impugnare l'atto applicativo che concretizza la lesione.

Massime di principio

• Gli atti generali e regolamentari sono direttamente impugnabili soltanto quando producono una lesione immediata e attuale; se la lesione dipende da successive attività applicative, l'interesse a ricorrere sorge solo con l'adozione dell'atto applicativo concretamente pregiudizievole.
• Quando un atto generale detta le regole di una procedura concorsuale o selettiva, il soggetto che intende contestarne le clausole deve, di regola, partecipare alla procedura mediante presentazione della domanda, così da differenziare la propria posizione, e deve impugnare l'esito applicativo lesivo.
• La mera potenzialità di un peggioramento del punteggio o del posizionamento in graduatoria non integra un interesse concreto e attuale se non sono documentati la partecipazione alla procedura, la valutazione dei titoli e l'effettivo collocamento deteriore.
• L'eliminazione dall'ordinamento della disciplina legislativa illegittima che derogava al criterio dell'inserimento a pettine comporta la persistente applicazione della regola ordinaria dell'inserimento in graduatoria secondo il punteggio maturato.

Come è indicizzato