Sentenza n. 8561/2026 - Roma, Sezione 5

Esito

La controversia

La ricorrente ha contestato l’ammissione e l’aggiudicazione in favore del consorzio stabile, sostenendo che quest’ultimo avesse partecipato come consorzio esecutore in proprio e che, a seguito delle modifiche introdotte dal d.lgs. 209/2024 al d.lgs. 36/2023, il superamento del meccanismo del mero cumulo alla rinfusa imponesse al consorzio, per eseguire direttamente i lavori, il possesso di una propria struttura aziendale operativa autonoma, distinta da quella delle consorziate. Secondo la ricorrente, il consorzio aggiudicatario ne era invece privo. Sono stati inoltre contestati, in via derivata, i verbali del seggio di gara e gli atti con cui la stazione appaltante aveva ritenuto sussistenti i requisiti di qualificazione. La ricorrente ha chiesto anche la dichiarazione di invalidità o inefficacia del contratto eventualmente stipulato, il subentro e, in subordine, il risarcimento per equivalente.

La decisione

Il TAR ha respinto il ricorso con sentenza semplificata ex artt. 60 e 74 c.p.a., ritenendolo manifestamente infondato. Richiamando le sentenze del Consiglio di Stato nn. 364 e 367 del 17 gennaio 2025, il Collegio ha affermato che il divieto di avvalimento a cascata non impedisce al consorzio stabile di prestare requisiti speciali acquisiti mediante il rapporto consortile con le proprie consorziate, poiché queste non sono soggetti terzi rispetto al consorzio. Il consorzio stabile è un soggetto giuridico autonomo, ma opera come impresa collettiva sulla base del stabile rapporto organico e mutualistico con le consorziate; pertanto, non è necessario che disponga di un’organizzazione operativa distinta da quella delle consorziate quando esegue direttamente le prestazioni. L’art. 67 d.lgs. 36/2023, come modificato dal d.lgs. 209/2024, distingue tra lavori eseguiti direttamente dal consorzio, per i quali il consorzio può cumulare i propri requisiti con quelli delle consorziate, e lavori affidati alle consorziate designate, per i quali ciascuna deve possedere e dimostrare i requisiti richiesti, salvo il ricorso all’avvalimento ai sensi dell’art. 104. La disposizione è stata ritenuta, per la parte rilevante, norma di interpretazione autentica e quindi retroattiva, con superamento del precedente orientamento espresso nel parere ANAC n. 558/2023. Sono state compensate le spese di lite.

Norme richiamate

• art. 60 c.p.a.

  ex art. 60 cod. proc. amm.

  Consente la definizione del giudizio con sentenza semplificata in camera di consiglio, ricorrendone i presupposti.

• art. 74 c.p.a.

  nel caso in cui ravvisi la manifesta […] infondatezza del ricorso, il giudice decide con sentenza in forma semplificata. La motivazione della sentenza può consistere in un sintetico riferimento al punto di fatto o di diritto ritenuto risolutivo ovvero, se del caso, ad un precedente conforme

  Ha consentito al TAR di motivare il rigetto mediante il richiamo sintetico a precedenti conformi, ritenendo il ricorso manifestamente infondato.

• art. 67 d.lgs. 36/2023

  possono essere oggetto di avvalimento solo i requisiti maturati dallo stesso consorzio

  La norma, come modificata dal d.lgs. 209/2024, non limita l’avvalimento ai requisiti maturati dal consorzio in proprio, ma vieta la spendita plurima dei requisiti; distingue inoltre tra esecuzione diretta del consorzio e affidamento delle prestazioni alle consorziate designate.

• art. 104 d.lgs. 36/2023

  Quando l’esecuzione dei lavori è affidata alle consorziate designate, queste devono possedere e dimostrare i requisiti richiesti e possono ricorrere all’avvalimento secondo la disciplina generale.

• art. 122 c.p.a.

  È stato richiamato dalla ricorrente quale base della domanda di dichiarazione di inefficacia del contratto e di subentro, domanda rimasta assorbita dal rigetto dell’impugnazione principale.

Massime di principio

• Il consorzio stabile è un operatore economico dotato di autonoma personalità giuridica, ma fondato su un stabile rapporto organico e mutualistico con le imprese consorziate; queste ultime non sono soggetti terzi rispetto al consorzio ai fini della qualificazione e dell’avvalimento.
• Il ricorso del consorzio stabile ai requisiti conferiti o maturati attraverso le consorziate non integra avvalimento a cascata, poiché il rapporto tra consorzio e consorziate costituisce la base organizzativa e mutualistica dell’impresa consortile, non un distinto avvalimento con un soggetto ausiliario terzo.
• Quando il consorzio stabile esegue direttamente i lavori, non è necessario che disponga di una struttura aziendale operativa autonoma e distinta da quella delle consorziate; la sua organizzazione può fare leva sull’impresa collettiva costituita dal vincolo consortile.
• Nell’appalto di lavori, se il consorzio stabile esegue direttamente le prestazioni, può cumulare i propri requisiti con quelli delle consorziate; se invece affida l’esecuzione alle consorziate designate, ciascuna consorziata deve possedere e dimostrare i requisiti richiesti, potendo ricorrere all’avvalimento ai sensi dell’art. 104 d.lgs. 36/2023.
• La disciplina dell’art. 67 d.lgs. 36/2023, come modificata dal d.lgs. 209/2024, è stata qualificata, per la parte considerata, come norma di interpretazione autentica e dunque applicabile retroattivamente, con superamento dell’opposto precedente orientamento amministrativo.

Come è indicizzato