Direttiva 2010/43

Direttiva 2010/43/UE della Commissione: requisiti organizzativi, conflitti di interesse, regole di condotta, gestione del rischio e accordo con il depositario per gli OICVM

La direttiva costituisce un atto di esecuzione della direttiva 2009/65/CE in materia di OICVM e mira a uniformare, con un approccio proporzionato, l’assetto organizzativo e operativo delle società di gestione. Il considerando evidenzia l’intento di allineare la disciplina a quella già adottata nel settore dei servizi di investimento, tenendo conto della specificità della gestione collettiva del risparmio.

Obiettivi e impostazione generale

La direttiva precisa le modalità applicative delle disposizioni della direttiva 2009/65/CE relative a:

• requisiti organizzativi e controlli interni;
• prevenzione e gestione dei conflitti di interesse;
• regole di condotta e diligenza verso gli OICVM e i detentori di quote;
• gestione dei rischi, incluse le metriche di esposizione complessiva e rischio di controparte;
• contenuto minimo dell’accordo tra depositario e società di gestione.

Il testo è strutturato in modo da lasciare agli Stati membri margini di adattamento, soprattutto in relazione alla natura, alle dimensioni e alla complessità dell’attività della società di gestione e degli OICVM amministrati.

Ambito di applicazione e definizioni rilevanti

La direttiva si applica alle società di gestione di OICVM ai sensi dell’articolo 6, paragrafo 2, della direttiva 2009/65/CE. Il capo V si estende anche ai depositari. Inoltre, alcune disposizioni si applicano mutatis mutandis alle società di investimento che non abbiano designato una società di gestione autorizzata, nel qual caso i riferimenti alla società di gestione vanno letti come riferiti alla società di investimento.

L’articolo 3 introduce definizioni essenziali per l’operatività del sistema, tra cui:

• cliente;
• detentore di quote;
• soggetto rilevante;
• alta dirigenza;
• funzione di vigilanza;
• rischio di controparte, di liquidità, di mercato e operativo.

Procedure organizzative, risorse e controlli interni

Gli Stati membri devono imporre alle società di gestione una serie di obblighi organizzativi, tra cui:

• strutture decisionali e gerarchiche chiare e documentate;
• meccanismi di controllo interno efficaci;
• informativa interna e circolazione delle informazioni adeguate;
• registrazioni ordinate dell’attività e dell’organizzazione interna;
• tutela della sicurezza, integrità e riservatezza delle informazioni;
• politiche di continuità operativa;
• politiche e procedure contabili idonee a produrre tempestivamente relazioni finanziarie corrette.

Le società devono inoltre impiegare personale qualificato e disporre di risorse adeguate, anche per controllare efficacemente attività esternalizzate. La periodicità del riesame dei sistemi, dei controlli e delle procedure è espressamente richiesta.

Funzione di conformità, audit interno e gestione dei rischi

La direttiva impone una funzione permanente di controllo della conformità, che deve essere efficace, indipendente e dotata di risorse adeguate. Tale funzione deve monitorare il rischio di mancata osservanza della disciplina OICVM, assistere i soggetti rilevanti e riferire almeno annualmente all’alta dirigenza.

La funzione di audit interno è richiesta quando appropriata e proporzionata rispetto alla natura, dimensione e complessità dell’attività. Essa deve verificare l’adeguatezza e l’efficacia dei sistemi di controllo interno e formulare raccomandazioni.

È inoltre obbligatoria una funzione permanente di gestione dei rischi, gerarchicamente e funzionalmente indipendente dalle unità operative, salvo deroga autorizzabile se proporzionata e supportata da idonee salvaguardie contro i conflitti di interesse. Tale funzione:

• attua le politiche di gestione dei rischi;
• controlla il rispetto dei limiti di rischio;
• supporta il consiglio di amministrazione nella definizione del profilo di rischio;
• riferisce periodicamente agli organi societari sull’andamento dei rischi e sulle eventuali violazioni.

Operazioni personali, registrazioni e tenuta dei registri

La direttiva disciplina in modo dettagliato le operazioni personali dei soggetti rilevanti, vietandole quando vi siano conflitti di interesse, abuso o non corretta divulgazione di informazioni riservate o incompatibilità con gli obblighi derivanti dalla normativa UE. Le società di gestione devono adottare procedure che garantiscano la conoscenza delle restrizioni, la tempestiva informativa delle operazioni personali e la loro registrazione.

Sul piano documentale, sono previste regole rigorose per:

• la registrazione immediata delle operazioni di portafoglio;
• la registrazione degli ordini di sottoscrizione e rimborso;
• la conservazione dei registri per almeno cinque anni;
• l’estensione del periodo di conservazione in casi eccezionali su richiesta dell’autorità competente;
• la conservazione su supporti che garantiscano recuperabilità, tracciabilità delle modifiche e impossibilità di manipolazione.

Conflitti di interesse e strategia di voto

Gli Stati membri devono imporre alle società di gestione di:

• identificare i tipi di conflitto di interesse secondo criteri minimi indicati dalla direttiva;
• adottare una politica scritta, efficace e proporzionata di gestione dei conflitti;
• assicurare l’indipendenza dei soggetti coinvolti in attività potenzialmente confliggenti;
• tenere un registro delle attività che possano generare conflitti di interesse pregiudizievoli.

Quando le misure organizzative non bastano a prevenire il rischio di pregiudizio, l’alta dirigenza o altro organo interno competente deve essere informato immediatamente e deve adottare le decisioni necessarie per garantire il miglior interesse dell’OICVM e dei detentori di quote. La società deve poi motivare la decisione agli investitori mediante supporto durevole.

È inoltre richiesta una strategia efficace per l’esercizio dei diritti di voto connessi agli strumenti finanziari detenuti dagli OICVM, da esercitare nell’esclusivo beneficio dell’organismo. Una sintesi della strategia deve essere disponibile agli investitori gratuitamente.

Regole di condotta verso OICVM e detentori di quote

La direttiva rafforza il dovere di agire nell’interesse degli OICVM e dei loro detentori di quote. Le società di gestione devono garantire:

• pari trattamento tra i detentori di quote;
• prevenzione di abusi che minaccino stabilità e integrità del mercato;
• modelli tariffari e sistemi di valutazione equi, corretti e trasparenti;
• assenza di costi ingiustificati a carico degli OICVM e dei detentori di quote.

Il dovere di diligenza richiede una selezione e un monitoraggio continui degli investimenti con elevato grado di attenzione, conoscenza adeguata delle attività in cui gli OICVM investono e procedure scritte per garantire che le decisioni di investimento siano coerenti con obiettivi, strategia e limiti di rischio. In caso di ricorso a terzi per attività di gestione del rischio, la società deve verificarne competenze e capacità e monitorarne costantemente la qualità della prestazione.

Ordini di sottoscrizione e rimborso, best execution e gestione degli ordini

Quando la società esegue ordini di sottoscrizione o rimborso impartiti dal detentore di quote, deve inviare una conferma su supporto durevole non appena possibile e comunque entro il primo giorno lavorativo successivo all’esecuzione, con contenuti informativi minimi stabiliti dalla direttiva. Per gli ordini periodici, la comunicazione può essere semestrale.

Per l’esecuzione delle decisioni di negoziazione a nome dell’OICVM e per la trasmissione di ordini a terzi, la società deve adottare tutte le misure ragionevoli per conseguire il miglior risultato possibile, tenendo conto di prezzo, costi, rapidità, probabilità di esecuzione e regolamento, dimensione e natura dell’ordine. Deve inoltre:

• adottare e riesaminare annualmente una politica di esecuzione o di trasmissione degli ordini;
• ottenere l’approvazione preventiva della società di investimento per la politica di esecuzione, ove applicabile;
• fornire agli investitori informazioni adeguate sulla politica e sulle sue modifiche rilevanti;
• monitorare regolarmente l’efficacia delle disposizioni adottate;
• dimostrare di aver eseguito gli ordini conformemente alla politica.

La direttiva disciplina anche la gestione degli ordini:

• esecuzione immediata, equa e rapida;
• corretta assegnazione e registrazione;
• divieto di uso scorretto delle informazioni su ordini pendenti;
• regole su aggregazione e allocazione, con tutela contro effetti pregiudizievoli;
• priorità dell’allocazione a favore dell’OICVM o del cliente rispetto al conto proprio in caso di esecuzione parziale, salvo dimostrazione di condizioni altrimenti non ottenibili.

Incentivi e benefici non monetari

Sono vietati compensi, commissioni e benefici non monetari che possano compromettere il dovere della società di agire onestamente, equamente e professionalmente nell’interesse degli OICVM. Le eccezioni riguardano:

• pagamenti o benefici verso o da OICVM;
• incentivi di terzi, solo se comunicati in modo chiaro, completo e comprensibile prima del servizio e se idonei a migliorare la qualità del servizio senza ostacolare il corretto adempimento degli obblighi;
• compensi necessari alla prestazione del servizio o imposti da obblighi legali o regolamentari.

Accordo tra depositario e società di gestione

Il capo V stabilisce il contenuto minimo dell’accordo scritto previsto dalla direttiva 2009/65/CE. L’accordo deve disciplinare almeno:

• le procedure operative e di custodia;
• le modalità di modifica del regolamento del fondo o del prospetto;
• i flussi informativi tra depositario e società di gestione;
• l’accesso alle informazioni necessarie alle rispettive funzioni;
• le procedure di controllo e valutazione dell’attività della controparte;
• lo scambio di informazioni, la riservatezza e gli obblighi antiriciclaggio;
• il ricorso a terzi;
• durata, modifica, cessazione e trasferimento del rapporto a un altro depositario;
• legge applicabile, individuata nella normativa dello Stato membro di origine dell’OICVM;
• eventuale trasmissione elettronica delle informazioni, con obbligo di registrazione.

Gli Stati membri possono consentire che l’accordo copra più OICVM, purché gli organismi siano elencati. Possono anche consentire che alcuni dettagli operativi siano disciplinati in un accordo scritto separato.

Gestione dei rischi, esposizione complessiva e controparte

La direttiva impone una politica di gestione dei rischi adeguata e documentata, idonea a identificare tutti i rischi rilevanti per gli OICVM. La politica deve includere, tra l’altro:

• tecniche, strumenti e disposizioni per la misurazione e il controllo dei rischi;
• ripartizione delle responsabilità in materia di risk management;
• contenuto, frequenza e destinatari delle relazioni della funzione di rischio.

Le società devono valutare, sorvegliare e riesaminare periodicamente l’adeguatezza della politica e notificare alle autorità competenti le modifiche importanti. Il sistema di gestione dei rischi deve includere:

• misure e procedure per misurare e gestire i rischi in ogni momento;
• test a posteriori, stress test e analisi di scenario, ove appropriato;
• un sistema documentato di limiti interni;
• procedure correttive immediate in caso di violazione, presente o prevista, dei limiti;
• una gestione del rischio di liquidità idonea a garantire il rispetto dell’obbligo di rimborso in qualsiasi momento.

Per il calcolo dell’esposizione complessiva, la direttiva consente il metodo degli impegni, il VaR o altre metodologie avanzate autorizzate, purché il metodo sia coerente con la strategia di investimento, la complessità dei derivati e la composizione del portafoglio. L’esposizione complessiva va calcolata almeno quotidianamente.

La disciplina sul rischio di controparte prevede regole specifiche per i derivati OTC, incluse:

• calcolo sulla base del valore positivo mark-to-market;
• possibilità di compensazione se esistono mezzi giuridici per far valere gli accordi;
• uso di garanzie collaterali liquide, ove autorizzato;
• considerazione delle garanzie trasferite e delle esposizioni sottostanti nel calcolo dei limiti.

Valutazione dei derivati OTC e informativa periodica alle autorità

Gli strumenti derivati OTC devono essere valutati con procedure adeguate, trasparenti, eque, accurate e indipendenti, non fondate unicamente sulle quotazioni della controparte. Le procedure devono essere documentate e, se attività di valutazione sono affidate a terzi, restano fermi gli obblighi di controllo e di diligenza della società di gestione.

La società deve inoltre inviare alle autorità competenti, almeno annualmente, un’informativa contenente un quadro veritiero e corretto sui tipi di derivati utilizzati, sui rischi sottostanti, sui limiti quantitativi e sui metodi scelti per misurare i rischi connessi. Le autorità devono verificare regolarità e completezza dei dati e possono intervenire se necessario.

Recezione ed entrata in vigore

Gli Stati membri devono recepire la direttiva entro il 30 giugno 2011 e comunicare immediatamente alla Commissione il testo delle disposizioni nazionali, insieme a una tavola di concordanza. Le norme nazionali di recepimento devono contenere un riferimento alla direttiva o essere corredate di tale riferimento al momento della pubblicazione ufficiale. La direttiva è entrata in vigore il ventesimo giorno successivo alla sua pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea.