Cassazione Penale, Sentenza n. 17790/2023 del 28/04/2023

Esito

La controversia

Ricorso per cassazione avverso l'ordinanza del Tribunale del Riesame di Perugia che aveva rigettato il riesame avverso l'ordinanza del GIP del 19.08.2022. L'imputato era stato sottoposto a custodia cautelare in carcere per reati connessi al traffico di stupefacenti (art. 74 DPR 309/90 e altre contestazioni). Il ricorrente deduceva tre motivi principali: (1) perdita di efficacia della misura cautelare per omissione nella trasmissione al Tribunale del Riesame dei decreti autorizzativi e di proroga delle intercettazioni (art. 309 c.p.p. e correlati), contestando che i giudici si fossero limitati al contenuto delle intercettazioni senza verificare la legittimità formale delle stesse; (2) mancanza di gravi indizi in ordine al delitto associativo (art. 74 TU Stup.), per difetto degli elementi oggettivi e soggettivi (affectio societatis), sostenendo che si trattava al più di concorso di persone per singoli reati fine e che l'indagato aveva agito sotto minaccia per saldare un debito; (3) insufficienza delle esigenze cautelari e difetto di proporzionalità della custodia cautelare (art. 274 e 275 c.p.p.), con censura circa la ritenuta pericolosità sociale, il pericolo di fuga e la mancata considerazione della disponibilità di un alloggio in Italia e della collaborazione dell'indagato.

La decisione

La Corte ha dichiarato il ricorso inammissibile. Ha confermato che: (i) la mancata trasmissione dei decreti autorizzativi delle intercettazioni al Tribunale per il Riesame non determina di per sé l'inefficacia della misura cautelare né l'automatica inutilizzabilità delle intercettazioni; tale inutilizzabilità può essere dichiarata solo ove sia provata l'illegittimità dei decreti e la difesa abbia richiesto tempestivamente l'acquisizione per consentire il controllo di legittimità. Nel caso di specie la difesa non aveva richiesto l'acquisizione e aveva anzi dichiarato di non volerne l'acquisizione, chiedendo solo la declaratoria di inefficacia ex art. 309 c.p.p.; (ii) la valutazione del Tribunale del Riesame circa la sussistenza dei gravi indizi in relazione all'art. 74 DPR 309/90 è adeguatamente motivata: emergono elementi investigativi (intercettazioni, servizi di osservazione, telecamere, riconoscimenti ed ammissioni dell'indagato) che delineano una struttura organizzata a carattere "triangolare" con coordinatore in Albania, fornitore locale ed esecutori che si avvicendano; la ripetizione delle condotte, i precedenti penali e le circostanze investigative sono ritenuti idonei a dimostrare l'affectio societatis a livello di gravità indiziaria; (iii) le esigenze cautelari erano adeguatamente fondate: per il delitto di cui all'art. 74 DPR 309/90 opera la presunzione relativa di sussistenza delle esigenze cautelari e dell'adeguatezza della custodia in carcere (art. 275, comma 3 c.p.p.), e il Tribunale ha motivato il pericolo di fuga (modus operandi del sodalizio e probabile rientro in Albania) e il pericolo di reiterazione (numero elevato di cessioni in breve tempo e precedenti penali). La Corte ha inoltre ricordato i limiti del sindacato di legittimità sulle valutazioni di fatto operate dal giudice del merito e ha ritenuto generiche e inattuose le censure difensive che riproponevano una diversa valutazione del materiale probatorio senza evidenziare profili normativi o di manifesta illogicità della motivazione.

Norme richiamate

• art. 309 c.p.p.

  omessa trasmissione al Tribunale del riesame dei decreti autorizzativi e di proroga delle intercettazioni

  La Corte ricorda che la mancata trasmissione non comporta automaticamente l'inefficacia della misura; il Tribunale deve acquisire i decreti su richiesta della parte per eseguire il controllo di legittimità e l'eventuale inutilizzabilità dipende dall'accertamento di violazioni formali sostanziali

• art. 291 c.p.p.

  al Pubblico Ministero viene riconosciuta ampia discrezionalità nella selezione degli atti di indagine

  Il PM ha discrezionalità su quali atti allegare alla richiesta di misura; l'obbligo di trasmissione integrale grava solo sugli elementi a favore dell'imputato e sulle memorie difensive

• art. 275, comma 3 c.p.p.

  regime di doppia presunzione: presunzione di pericolosità e di adeguatezza della misura custodiale per i delitti di cui all'art. 74 DPR 309/90

  Per i reati collegati al traffico di stupefacenti l'esistenza delle esigenze cautelari e l'adeguatezza del carcere sono presunte in via relativa; il giudice deve valutare se gli elementi difensivi superano tale presunzione

• art. 274 c.p.p.

  esigenze cautelari generali (pericolo di fuga, di reiterazione, ecc.)

  Norma generale sulle esigenze cautelari che coesiste con la presunzione speciale di cui all'art. 275; quando opera la presunzione speciale questa prevale salvo prova contraria

• art. 74 DPR 309/90 (TU Stupefacenti)

  delitto associativo finalizzato al traffico di stupefacenti

  La Corte accoglie la valutazione del giudice di merito secondo cui l'elemento oggettivo (organizzazione 'triangolare', ruoli distinti e avvicendamenti) e quello soggettivo (affectio societatis desumibile dalla ripetizione delle condotte e dalle dichiarazioni dell'indagato) configurano, in termini di gravita' indiziaria, la fattispecie associativa

• art. 73 DPR 309/90

  concorso di persone nella commissione di delitti (fattispecie alternativa oggetto di discussione)

  La difesa proponeva la ricaduta dei fatti in concorso di persone (art.73) piuttosto che associazione; la Corte sottolinea che la qualificazione compete al giudice del merito sulla base degli elementi investigativi e non è sindacabile in cassazione salvo vizio di legge o manifesta illogicità

• art. 267 e 268 c.p.p.

  prescrizioni sulle intercettazioni e sugli atti relativi

  L'eventuale inutilizzabilità delle intercettazioni per vizi dei decreti autorizzativi è subordinata all'accertamento di adozione dei decreti fuori dei casi consentiti dalla legge o in violazione delle norme procedurali

• art. 13, co. 3, d.lgs. n. 286/1998

  contestazione relativa alla posizione di straniero e normativa sull'immigrazione

  Norma richiamata in relazione alle contestazioni con profili di rimpatrio/permesso di soggiorno; utilizzata per contestualizzare profili di permanenza e radicamento nel territorio nazionale

• art. 110, 81 c.p.

  concorso di persone e concorso morale/materiale

  Richiamati per inquadrare profili di responsabilità penale in concorso; la Corte ribadisce che la valutazione dei contributi e delle responsabilità operative rientra nel merito

Massime di principio

• La mancata trasmissione al Tribunale del Riesame dei decreti autorizzativi delle intercettazioni non determina automaticamente l'inefficacia della misura cautelare: la difesa deve richiedere l'acquisizione dei decreti per consentire il controllo di legittimità e dimostrare specifiche violazioni per ottenere l'inutilizzabilità delle captazioni
• Il Pubblico Ministero ha ampia discrezionalità nella selezione degli atti da allegare alla richiesta di misura; l'obbligo di trasmissione integrale riguarda solitamente elementi favorevoli all'imputato e le deduzioni difensive
• In sede di cassazione il sindacato sulla valutazione dei gravi indizi è limitato: sono ammesse censure solo per violazione di norme o per manifesta illogicità della motivazione, non per una differente rivalutazione del materiale probatorio
• Per i reati di traffico di stupefacenti (art. 74 DPR 309/90) opera una presunzione relativa sull'esistenza delle esigenze cautelari e sull'adeguatezza del carcere (art. 275, comma 3 c.p.p.); la difesa deve fornire elementi specifici e concreti per superare tale presunzione
• L'affectio societatis e la sussistenza di un'organizzazione possono essere desunti anche da modalità operative (coordinamento a distanza, "triangolazione", avvicendamento di esecutori) e dalla ripetizione di condotte, non richiedendo necessariamente la contemporaneità operativa di tutti i sodali
• Il pericolo di fuga può essere provato anche indiziariamente dal modus operandi del sodalizio e dall'assenza di stabile radicamento nel territorio (es. rientro nel Paese d'origine, precedenti espulsioni), integrando una giustificazione della custodia cautelare
• La collaborazione processuale dell'indagato e le dichiarazioni di collaborazione non annullano automaticamente le esigenze cautelari; il giudice valuta se tali elementi sono idonei a superare la presunzione legale e la valutazione prognostica del rischio