Sentenza del 10/12/2015 n. 9999 - Comm. Trib. Prov. Milano

Esito

La controversia

La controversia riguardava la qualificazione, ai fini dell'accertamento tributario, di un'operazione di Merger Leveraged Buy Out (MLBO) come operazione elusiva o abusiva. L'Amministrazione finanziaria contestava presumibilmente l'operazione ritenendo che la permanenza di alcuni soci già presenti prima della riorganizzazione societaria dimostrasse l'assenza di un reale cambiamento della compagine sociale. La questione centrale era stabilire se il MLBO avesse prodotto un effettivo e sostanziale mutamento dei soci di riferimento.

Norme richiamate

• Principio generale del divieto di abuso del diritto/elusione fiscale

  L'abuso del diritto richiede un uso distorto di strumenti giuridici volto a conseguire un vantaggio fiscale indebito. La mera realizzazione di un'operazione societaria fiscalmente efficiente non è sufficiente, se l'operazione è sorretta da una sostanza economica effettiva e determina un reale mutamento degli assetti societari.

• Disciplina delle operazioni di Merger Leveraged Buy Out (MLBO)

  L'MLBO non è intrinsecamente elusivo. La sua valutazione deve essere effettuata concretamente, verificando l'effettività del cambio dei soci di riferimento e la sostanza economica dell'operazione.

Massime di principio

• La presenza, dopo un'operazione societaria, di soci già esistenti prima dell'operazione non dimostra automaticamente l'elusività: occorre verificare il loro effettivo ruolo e la percentuale di partecipazione detenuta dopo il riassetto.
• Per escludere l'abuso del diritto è rilevante che il cambiamento della compagine sociale sia reale, sostanziale e documentabile, anche se non tutti i soci originari escono completamente dalla società.
• La qualificazione di un MLBO deve basarsi sulla sostanza economica complessiva dell'operazione, non su singoli elementi formali o sulla sola permanenza di alcuni partecipanti.
• In una situazione analoga, il contribuente dovrebbe documentare il reale trasferimento del controllo, l'ingresso dei nuovi soci, la distribuzione delle partecipazioni e le ragioni economiche dell'operazione.
• L'Amministrazione finanziaria non può presumere l'elusività soltanto perché l'operazione produce un vantaggio fiscale: deve dimostrare l'assenza di sostanza economica o l'uso improprio degli strumenti giuridici.