Parere n. 45/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorrente ha impugnato la comunicazione di costituzione in mora, il decreto di addebito e il successivo recupero coattivo mediante iscrizione a ruolo delle somme percepite per avere svolto, nel 2017, attività retribuita come comparsa senza la preventiva autorizzazione dell’amministrazione della Difesa. Il ricorso deduce genericamente la violazione degli articoli 894 e 896 del d.lgs. n. 66/2010 e l’eccesso di potere per omessa comunicazione di avvio del procedimento, con conseguente compressione del diritto di difesa. Il Ministero ha sostenuto che il recupero costituisce attività vincolata e doverosa ai sensi dell’articolo 53, comma 7, del d.lgs. n. 165/2001, dopo avere contestato l’indebito e costituito in mora il militare. È stata inoltre proposta istanza cautelare.

Il parere

Il Consiglio di Stato ha ritenuto il ricorso infondato e ne ha disposto il rigetto, dichiarando assorbito l’esame dell’istanza cautelare. La censura relativa agli articoli 894 e 896 del Codice dell’ordinamento militare è stata respinta perché dagli atti risultava provato che il militare aveva svolto l’attività extraprofessionale senza autorizzazione e aveva percepito i relativi compensi. In applicazione dell’articolo 53, comma 7, del d.lgs. n. 165/2001, tali somme devono essere versate all’amministrazione di appartenenza e il loro recupero costituisce un adempimento necessario e vincolato. È stata inoltre respinta la censura relativa alla mancata comunicazione di avvio del procedimento: trattandosi di attività vincolata, il provvedimento non avrebbe potuto avere contenuto diverso, sicché trova applicazione l’articolo 21-octies della legge n. 241/1990. Le somme sono state qualificate come indebito oggettivo nei confronti dell’erario.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 60 d.P.R. n. 3/1957

  L'impiegato non può esercitare il commercio, l'industria, né alcuna professione o assumere impieghi alle dipendenze di privati o accettare cariche in società costituite a fine di lucro, tranne che si tratti di cariche in società o enti per le quali la nomina è riservata allo Stato e sia all'uopo intervenuta l'autorizzazione del ministro competente.

  La disposizione costituisce il quadro generale delle incompatibilità dei dipendenti pubblici.

• art. 53, commi 1 e 6-7-bis, d.lgs. n. 165/2001

  I dipendenti pubblici non possono svolgere incarichi retribuiti che non siano stati conferiti o previamente autorizzati dall'amministrazione di appartenenza (...) il compenso dovuto per le prestazioni eventualmente svolte deve essere versato (...) nel conto dell'entrata del bilancio dell'amministrazione di appartenenza.

  Il divieto si applica anche al personale in regime di diritto pubblico, compreso il personale militare e delle Forze di polizia. In caso di incarico non autorizzato, il compenso deve essere riversato all’amministrazione di appartenenza; l’omesso versamento può integrare responsabilità erariale.

• art. 894 d.lgs. n. 66/2010

  La professione di militare è incompatibile con l'esercizio di ogni altra professione, salvo i casi previsti da disposizioni speciali.

  La disposizione sancisce l’incompatibilità professionale del militare con ulteriori attività, nei limiti e alle condizioni previste dalla legge.

• art. 896 d.lgs. n. 66/2010

  I militari non possono svolgere incarichi retribuiti che non sono stati conferiti o previamente autorizzati dall'amministrazione di appartenenza.

  Lo svolgimento di incarichi retribuiti da parte dei militari è subordinato al conferimento o alla preventiva autorizzazione dell’amministrazione; per gli incarichi non autorizzati si applica, in quanto compatibile, l’articolo 53 del d.lgs. n. 165/2001.

• art. 21-octies, comma 2, l. n. 241/1990

  Non è annullabile il provvedimento adottato in violazione di norme sul procedimento quando per la natura vincolata del provvedimento, il suo contenuto dispositivo non avrebbe potuto essere diverso da quello in concreto adottato.

  La violazione dell’obbligo di comunicazione di avvio non comporta l’annullabilità dell’atto di recupero quando l’amministrazione esercita un’attività vincolata e il contenuto dell’atto è necessariamente predeterminato dalla legge.

• artt. 452 e 453 d.P.R. n. 90/2010

  Sono richiamati quali disposizioni in base alle quali è stata svolta l’inchiesta amministrativa nei confronti del militare.

• art. 53, commi 1 e 2, d.lgs. n. 196/2003

  È richiamato quale fondamento dell’oscuramento dei dati identificativi del ricorrente.

• artt. 5 e 6 Regolamento (UE) 2016/679

  Sono richiamati, insieme alla normativa nazionale sulla protezione dei dati personali, a tutela dei diritti e della dignità dell’interessato.

Massime di principio

• Il dipendente pubblico, compreso il personale militare e delle Forze di polizia in regime di diritto pubblico, non può svolgere incarichi retribuiti non previamente autorizzati o conferiti dall’amministrazione di appartenenza.
• La violazione del divieto di svolgere incarichi retribuiti senza autorizzazione determina, ai sensi dell’articolo 53, comma 7, del d.lgs. n. 165/2001, l’obbligo di riversare all’amministrazione di appartenenza una somma corrispondente ai compensi percepiti.
• Il recupero dei compensi percepiti per attività extraprofessionale non autorizzata è attività vincolata e doverosa dell’amministrazione, qualificabile come recupero di un indebito oggettivo nei confronti dell’erario.
• La mancata comunicazione di avvio del procedimento non comporta l’annullabilità dell’atto di recupero quando, per la natura vincolata dell’attività amministrativa, il contenuto dispositivo non avrebbe potuto essere diverso, ai sensi dell’articolo 21-octies, comma 2, della legge n. 241/1990.
• La documentata percezione di compensi per un incarico non autorizzato è sufficiente a fondare il recupero, mentre una contestazione generica degli articoli 894 e 896 del Codice dell’ordinamento militare, non accompagnata da specifiche deduzioni in fatto o in diritto, non è idonea a infirmare gli atti recuperatori.

Come è indicizzato