Circolare n. 33 del 14/06/2010

Scambio di partecipazioni mediante conferimento ex art. 177, comma 2, TUIR

La circolare chiarisce la disciplina fiscale applicabile allo scambio di partecipazioni realizzato mediante conferimento. L’intervento mira a definire la natura del regime, i criteri di determinazione del reddito del conferente e l’ambito soggettivo e oggettivo di applicazione, con particolare attenzione ai rapporti con la normativa comunitaria e con le precedenti interpretazioni dell’Amministrazione finanziaria.

Quadro generale della disciplina

L’art. 177, comma 2, TUIR disciplina lo scambio di partecipazioni effettuato tramite conferimento quando la società conferitaria acquisisce, o incrementa in virtù di obbligo legale o vincolo statutario, il controllo di diritto della società le cui partecipazioni sono conferite, ai sensi dell’art. 2359, comma 1, n. 1, c.c. In tale ipotesi, le azioni o quote ricevute dal conferente non sono considerate in un regime di neutralità piena, ma secondo un meccanismo di valorizzazione che incide sul reddito del conferente stesso.

La disciplina introduce un sistema definito di "realizzo controllato": il valore fiscalmente rilevante delle partecipazioni ricevute dipende dalla corrispondente quota delle voci di patrimonio netto formate dalla conferitaria per effetto del conferimento. Il parametro decisivo non è quindi la mera sostituzione di un titolo con un altro, ma il valore contabile/fiscale attribuito dall’acquirente conferitaria.

Determinazione di plusvalenza o minusvalenza

La circolare evidenzia che il risultato fiscale per il conferente è strettamente collegato al comportamento contabile adottato dalla società conferitaria. In particolare:

• se la conferitaria iscrive la partecipazione conferita a un valore superiore all’ultimo valore fiscalmente riconosciuto in capo al conferente, quest’ultimo realizza una plusvalenza pari alla differenza tra il valore di iscrizione e il costo fiscale residuo;
• se la partecipazione è iscritta a un valore inferiore, il conferente realizza una minusvalenza;
• se il valore di iscrizione coincide con l’ultimo valore fiscale della partecipazione conferita, non emerge alcuna componente positiva o negativa, configurandosi una sorta di "neutralità indotta".

La circolare sottolinea che l’aumento di patrimonio netto effettuato dalla conferitaria, connesso al valore di iscrizione della partecipazione, rappresenta il dato determinante ai fini della tassazione del conferente.

Evoluzione normativa e coordinamento con la riforma fiscale

La disciplina del comma 2 dell’art. 177 TUIR viene ricondotta alla precedente previsione dell’art. 5 del D.Lgs. n. 358/1997, poi abrogato dal D.Lgs. n. 344/2003. La norma attuale si colloca nel nuovo contesto della riforma fiscale del 2004 e tiene conto, in particolare, dell’istituto della participation exemption.

La circolare richiama inoltre il D.Lgs. n. 247/2005, che ha esteso la possibilità di applicare la disciplina anche ai conferimenti effettuati da persone fisiche non imprenditori, eliminando la precedente divergenza tra disciplina interna e comunitaria sotto il profilo soggettivo. In tal modo, lo scambio mediante conferimento diviene utilizzabile anche al di fuori dell’impresa, in linea con l’impostazione europea.

Differenza rispetto alla permuta e ratio della scelta normativa

Viene chiarito che il regime dello scambio mediante conferimento è distinto da quello degli scambi realizzati mediante permuta, disciplinati dal comma 1 dell’art. 177 TUIR. Mentre questi ultimi sono inquadrati in una logica di neutralità, il conferimento è trattato come operazione realizzativa, con determinazione del valore di realizzo basata sul valore iscritto dalla conferitaria.

La ratio di questa impostazione viene ricondotta alla difficoltà di assicurare una piena continuità dei costi tra conferente e conferitaria. Per tale ragione il legislatore ha preferito utilizzare il valore contabile attribuito dalla conferitaria quale base per la quantificazione della plusvalenza del conferente.

Ambito applicativo: operazioni tra terzi e operazioni infragruppo

La circolare afferma espressamente che la lettera della norma e la sua matrice comunitaria non subordinano l’applicazione del regime all’assenza di rapporti partecipativi o di gruppo tra i soggetti coinvolti. Di conseguenza, la disciplina può operare:

• nelle operazioni di aggregazione tra soggetti indipendenti;
• nelle operazioni poste in essere all’interno del medesimo gruppo;
• nelle operazioni finalizzate a modificare gli assetti di governance.

L’elemento rilevante è il raggiungimento o l’incremento del controllo societario da parte della conferitaria, non la natura dei rapporti preesistenti tra le parti.

Rapporto con l’art. 9 TUIR e simmetria dei valori

La circolare precisa che il regime di cui all’art. 177, comma 2, TUIR si colloca su un piano autonomo e di pari dignità rispetto all’art. 9 TUIR, rispetto al quale può operare in alternativa quando ne ricorrano i presupposti di legge. Non si tratta, dunque, di una disciplina subordinata o residuale.

Viene inoltre ribadito che l’operazione non determina un salto d’imposta. Al contrario, resta fermo il principio di simmetria tra le posizioni dei conferenti e della conferitaria, nonché la continuità dei valori fiscalmente riconosciuti nei soggetti coinvolti. Anche nel caso in cui la conferitaria aumenti il proprio patrimonio netto per un importo pari al costo fiscalmente riconosciuto presso il conferente, quest’ultimo riceve partecipazioni della conferitaria aventi il medesimo valore fiscale di quelle trasferite.

Profili antielusivi

Pur riconoscendo la natura speciale della disciplina, la circolare lascia impregiudicato il potere dell’Amministrazione finanziaria di verificare eventuali operazioni costruite con finalità elusive. In presenza di conferimenti strumentali a ottenere un vantaggio fiscale indebito, l’art. 37-bis del DPR n. 600/1973 consente di sindacare il conferimento e gli eventuali atti, fatti o negozi collegati, qualora inseriti in un più ampio disegno elusivo.

Chiarimenti interpretativi richiamati

La circolare precisa infine che tali indicazioni integrano e specificano quanto già affermato nelle risoluzioni n. 57/E del 22 marzo 2007 e n. 446/E del 18 novembre 2008. L’intento è ribadire che lo scambio di partecipazioni mediante conferimento costituisce una disciplina tributaria "speciale", con funzione riorganizzativa e rilevanza sia nei rapporti tra terzi sia nell’ambito dei gruppi societari o familiari.