Cassazione Penale, Sentenza n. 42847/2023 del 19/10/2023

Esito

La controversia

Impugnazione della conferma in appello della condanna per detenzione ai fini di cessione di sostanza stupefacente (art. 73, comma 5, d.P.R. 9/10/1990 n. 309) per 2,20 gr di crack in dieci involucri. Il ricorso articolava otto motivi: (1) nullità della sentenza di primo grado per presunta incompatibilità del giudice ex art. 34 c.p.p.; (2) mancata esecuzione di perizia tossicologica per dimostrare efficacia drogante; (3) insufficienza della prova circa la destinazione a spaccio; (4) mancato riconoscimento della causa di non punibilità ex art. 131-bis c.p.; (5) mancata applicazione dell'attenuante ex art. 62 n.4 c.p.; (6) mancata concessione della sospensione condizionale della pena; (7) mancato riconoscimento delle attenuanti generiche (anche per il silenzio processuale); (8) rifiuto della pena pecuniaria sostitutiva ex art. 58 legge 689/81 e mancato utilizzo delle procedure di acquisizione delle informazioni economiche (art. 545-bis c.p.p.).

La decisione

La Corte di Cassazione ha dichiarato inammissibili la maggior parte dei motivi (1, 2 parzialmente per questioni di ammissibilità, 3-7) e ha ritenuto infondato l'ottavo motivo. In sintesi la sentenza di merito è stata confermata: Palumbo è stato ritenuto colpevole ex art. 73, comma 5, d.P.R. 309/1990 per i fatti commessi il 20/02/2020 (detenzione di 2,20 gr di crack in dieci involucri) e la pena confermata è stata di 1 anno di reclusione e € 4.000,00 di multa (con aumento per recidiva specifica e riduzione per il rito abbreviato). Motivazioni chiave: la presunta incompatibilità del giudice non determina nullità ma costituisce questione di astensione/ricusazione da sollevare tempestivamente; l'opzione per il rito abbreviato vincola il ricorrente circa richieste probatorie successive (perizia) e legittima l'uso delle risultanze già acquisite; la destinazione a cessione è adeguatamente motivata (suddivisione in dieci dosi, atteggiamento con le bustine in bocca, assenza di prova di uso personale); l'attenuante di particolare tenuità (art. 131-bis) non è applicabile per la natura e la modalità del fatto (crack, suddivisione in dosi); l'attenuante ex art. 62 n.4 non è stata dimostrata con elementi concreti sulla specialità del lucro; la sospensione condizionale non era percorribile alla luce della pena e della recidiva; la pena pecuniaria sostitutiva è misura discrezionale valutata anche in termini di efficacia rieducativa (art. 58 legge 689/81 e art. 133 c.p.), e la Corte territoriale ha motivato il rifiuto in modo congruo.

Norme richiamate

• d.P.R. 9 ottobre 1990 n. 309

  art. 73, comma 5 (detenzione ai fini di spaccio)

  La condotta di detenzione di stupefacenti confezionati in più dosi è valutata come indice di destinazione a cessione; applicazione della fattispecie di cui al comma 5

• codice di procedura penale

  art. 34, art. 37, art. 438 comma 6, art. 545-bis

  Art. 34 (cause di astensione): eventuale incompatibilità deve essere fatta valere con le procedure di astensione o ricusazione e non determina automaticamente la nullità del provvedimento; art. 438 comma 6 e scelta del rito abbreviato 'secco' precludono successivi rilievi sulla mancata integrazione probatoria; art. 545-bis disciplina acquisizione di informazioni economiche per applicazione di sanzioni sostitutive, ma non obbliga il rinvio quando il giudice ritiene comunque non idonea la pena sostitutiva

• codice penale

  art. 131-bis, art. 62 numero 4, art. 133

  Art. 131-bis (non punibilità per particolare tenuità): esclusa se complessiva offensività del fatto è rilevante (natura della sostanza e modalità); art. 62 n.4 (attenuante per lucro di speciale tenuità): richiede puntuale prova del lucro perseguito o conseguito e della speciale tenuità dell'evento; art. 133 (criteri di individualizzazione della pena): parametri utili anche per valutare efficacia rieducativa delle pene sostitutive

• legge 24 novembre 1981 n. 689

  Art. 56-quater disciplina la pena pecuniaria sostitutiva (calcolo e meccanismi); art. 58 richiede che il giudice valuti quale pena sia più idonea alla rieducazione e alla prevenzione di ulteriori reati, con riferimento ai criteri di cui all'art. 133 c.p.; l'applicazione della pena sostitutiva è discrezionale e non automatica anche se possono essere acquisite informazioni economiche

• d.lgs. 10 ottobre 2022 n. 150

  modifiche alla legge 689/81

  Ha ampliato l'ambito delle sanzioni/pene sostitutive ma non ha eliminato la necessità che il giudice valuti l'idoneità rieducativa della pena sostitutiva

• codice della strada (d.lgs. 30 aprile 1992 n. 285)

  Riferimento al decreto penale di condanna per guida senza patente; contestazione distinta dai fatti di stupefacenti e valutata separatamente quanto a possibile incompatibilità del giudice

• codice di procedura penale

  Riferimento all'estinzione del reato per cui una condanna precedente può risultare dichiarata estinta e dunque non computabile ai fini di alcune applicazioni di recidiva, pur potendo essere considerata ai fini della valutazione complessiva della personalità del condannato

• d.lgs. 28 luglio 1989 n. 271

  Regole sul contenuto del ricorso per cassazione e sull'obbligo di sinteticità nei motivi riproposti

• codice di procedura penale

  art. 606, comma 1, lett. b) e e)

  Riferimento ai motivi di nullità o di vizio nella motivazione impugnabili in cassazione; nel caso la corte ha ritenuto alcuni di tali rilievi inammissibili per aspecificità o per essere già vincolati dalla scelta del rito

Massime di principio

• L'eventuale incompatibilità del giudice ex art. 34 c.p.p. non annulla automaticamente le decisioni: deve essere tempestivamente fatta valere tramite le procedure di astensione o ricusazione; se non sollevata in tempo è inidonea a determinare la nullità del provvedimento
• La scelta del rito abbreviato, se non condizionata a integrazioni probatorie specifiche, limita la possibilità di contestare successivamente la mancata acquisizione di prove (perizia) e vincola il ricorrente all'utilizzo delle risultanze acquisite anteriormente alla richiesta
• Elementi materiali come la suddivisione della sostanza in dosi preconfezionate, il numero delle dosi, il modo in cui erano portate dall'imputato (es. in bocca) e l'assenza di prova di uso personale costituiscono indici rilevanti e legittimi per qualificare la detenzione come destinata alla cessione
• L'applicazione della non punibilità per particolare tenuità (art. 131-bis) dipende da una valutazione complessiva della offensività: natura della sostanza (crack) e modalità di detenzione possono escluderla anche per quantità limitate
• L'attenuante ex art. 62 n.4 richiede prova concreta e specifica del lucro di speciale tenuità (sia perseguito che eventualmente conseguito); richieste generiche senza elementi non sono sufficienti
• La concessione della sospensione condizionale della pena e delle attenuanti generiche è vincolata alla valutazione della personalità, dei precedenti e della gravità del fatto; precedenti, anche se in parte estinti, e comportamenti processuali possono incidere su tale valutazione
• La pena pecuniaria sostitutiva è rimessa a un potere discrezionale del giudice che deve valutare l'idoneità della pena alla rieducazione (art. 58 legge 689/81 e art. 133 c.p.); la mancanza di dettagli economici nella richiesta non è automaticamente preclusiva se il giudice, valutata la personalità e i precedenti, ritiene la sostituzione inefficace