Cassazione Penale, Sentenza n. 18356/2023 del 03/05/2023

Esito

La controversia

Il ricorso verteva sul contrasto tra le disposizioni del regolamento interno dell'istituto penitenziario (conformi alla circolare D.A.P. del 2/10/2017) e la normativa primaria: per i detenuti in regime 41-bis il regolamento limitava a una sola ora la permanenza all'aria aperta, computando la seconda ora prevista dall'art. 41-bis, comma 2-quater, lett. f) come svolta all'interno delle sale di socialità. Il detenuto aveva chiesto il riconoscimento del diritto a fruire di due ore effettive all'aperto.

La decisione

La Corte ha rigettato il ricorso del Ministero e del Dipartimento, confermando l'orientamento secondo cui sono illegittime le disposizioni amministrative e di regolamento che, per i sottoposti a 41-bis, riducano a una sola ora la permanenza all'aperto consentendo che la seconda ora sia svolta nelle sale di socialita. La Corte ha affermato che permanenza all'aperto e socialita devono essere distinte per finalita e che la limitazione da due a una ora non puo essere stabilita da atti amministrativi generali ma solo da un provvedimento specifico e individualizzato della direzione carceraria motivato da "motivi eccezionali" relativi alla sicurezza della custodia. Inoltre la modifica dell'art. 10 operata dal d.lgs. n.123/2018 non ha implicitamente abrogato il rinvio contenuto in art. 41-bis, comma 2-quater, lett. f), perche tale rinvio ha natura statica e recettizia; quindi rimane il minimo di riferimento. Non sono state imposte al ricorrente le spese processuali e la somma alla cassa delle ammende.

Norme richiamate

• art. 41-bis, legge n. 354/1975 (ordinamento penitenziario)

  La permanenza all'aperto prevista dalla lett. f) va intesa come distintamente rispetto alla socialita e garantisce due ore che devono essere effettive; il rinvio all'art. 10 ha natura statica e recepisce il requisito del tempo minimo

• art. 10, ordinamento penitenziario

  primo comma; modificato dal d.lgs. n. 123/2018

  La modifica non determina la tacita abrogazione del rinvio contenuto in art. 41-bis; la disposizione richiamata e' stata incorporata nella disposizione rinviante e resta rilevante il limite minimo della permanenza all'aperto

• d.lgs. n. 123/2018

  modifica dell'art. 10 Ord. pen.

  Nonostante l'aumento dell'orario generale previsto dall'art. 10, la Corte ritiene che non sia venuto meno il rinvio statico operato dalla lett. f) dell'art. 41-bis; quindi la modifica non legittima una interpretazione che consenta di computare la seconda ora come socialita al chiuso

• D.P.R. n. 230/2000

  Riconosce che solo per motivi eccezionali la permanenza all'aperto possa essere ridotta a non meno di un'ora; la Corte ricava conferma che la riduzione sotto il minimo richiede motivazione eccezionale e misure individuali

• circolare D.A.P. 2 ottobre 2017

  La Corte ritiene illegittime le disposizioni della circolare che, con efficacia generale, consentono di limitare a una sola ora la permanenza all'aperto per i 41-bis computando la seconda ora come svolta nella socialita

• art. 35-bis Ord. pen. (reclamo)

  Strumento giurisdizionale utilizzato dal detenuto per impugnare le disposizioni regolamentari dell'istituto; il rimedio e' idoneo a ottenere tutela del diritto alla permanenza all'aperto

Massime di principio

• Per i detenuti sottoposti al regime 41-bis la permanenza all'aperto e la socialita sono finalita distinte: la seconda ora prevista da art. 41-bis, comma 2-quater, lett. f) deve essere effettivamente fruita all'aperto e non puo essere sostituita da attivita svolte nelle sale di socialita.
• Regolamenti d'istituto e circolari amministrative non possono, con efficacia generale, ridurre il tempo minimo di permanenza all'aperto previsto dalla normativa primaria; eventuali limitazioni devono risultare da provvedimenti specifici e individualizzati motivati da ragioni eccezionali di sicurezza.
• La modifica dell'art. 10 operata dal d.lgs. n.123/2018 non implica automaticamente la soppressione del rinvio contenuto in art. 41-bis: il rinvio ha natura statica/recettizia e la norma incorporante conserva i requisiti essenziali richiamati.
• Dove l'Amministrazione intenda limitare la permanenza all'aperto sotto il minimo ordinario, deve adottare provvedimenti individuali che documentino i "motivi eccezionali" di sicurezza; in mancanza di tali provvedimenti il detenuto puo ricorrere (ex art.35-bis) e ottenere l'accoglimento.
• La giurisprudenza di legittimita fornisce un orientamento consolidato che puo essere invocato nei reclami e nei ricorsi per ottenere la tutela del diritto alle ore di aria aperta previste per i soggetti in regime 41-bis.