Cassazione Penale, Sentenza n. 46716/2023 del 21/11/2023

Esito

La controversia

Ricorso avverso la sentenza della Corte d'appello di Salerno che aveva confermato la condanna di Santoro per il reato previsto dall'art. 493-ter c.p. Il ricorrente articolava tre motivi: (1) nullità della citazione a giudizio in appello per omessa notifica al difensore di fiducia, essendo l'avviso stato inviato a un indirizzo PEC diverso (omologo avvocato con indirizzo diverso); (2) violazione del principio del contraddittorio per mancata comunicazione al difensore delle conclusioni del Procuratore generale e mancato esame dell'eccezione di nullità sollevata con memoria inviata via PEC il 03/04/2023; (3) vizio di motivazione circa l'affermazione di responsabilità.

La decisione

La Corte di Cassazione ha ritenuto fondato solo il secondo motivo: la Corte d'appello non ha comunicato le conclusioni del Procuratore generale al difensore e non ha esaminato la memoria difensiva depositata via PEC il giorno prima dell'udienza. Il primo motivo è stato respinto perché il difensore aveva comunque avuto contezza dell'omessa notifica prima dell'udienza e non aveva chiesto la restituzione dei termini, mentre il terzo motivo è stato assorbito dalla fondatezza del motivo processuale. Conseguentemente la sentenza impugnata è stata annullata senza rinvio e gli atti sono stati trasmessi alla Corte d'appello di Salerno per il prosieguo.

Norme richiamate

• art. 493-ter cod. pen.

  Norma sostanziale cui si riferisce la condanna contestata all'imputato; la sentenza di merito aveva inflitto una pena per il reato previsto da questa disposizione.

• art. 121 cod. proc. pen.

  Norma che disciplina il deposito di memorie e documenti nel procedimento; nel caso la difesa ha depositato una memoria ex art.121 via PEC che non risulta essere stata esaminata dalla Corte territoriale.

• art. 23, comma 8, D.L. n.137/2020

  Disposizione che consente in determinate condizioni la trattazione con contraddittorio scritto (rito cartolare) in appello; nel caso il rito cartolare era stato instaurato, rendendo irrilevante la richiesta di rinvio per concomitante impegno professionale.

• art. 8 D.L. 198/2022

  Norma collegata alla disciplina del contraddittorio scritto e del rito cartolare citata in relazione alla procedura seguita per il ricorso trattato con contraddittorio scritto.

• Sez. 2, n. 15657 del 19/01/2023 (Castaldi, Rv. 284486 - 01)

  Precedente di legittimità richiamato per affermare che, quando il Procuratore generale non si limita a chiedere la conferma della sentenza ma ne espone le ragioni, deve essere garantito il contraddittorio e la mancata comunicazione può comportare la nullità.

Massime di principio

• L'omessa notifica via PEC a un indirizzo corretto ma diverso (per omonimia di un collega) non determina automaticamente nullità: se il difensore ha comunque avuto contezza prima dell'udienza e non ha chiesto la restituzione dei termini, il vizio può essere inidoneo a cagionare annullamento salvo dimostrazione di pregiudizio concreto.
• La mancata comunicazione delle conclusioni del Procuratore (o di atti decisivi) al difensore e il mancato esame di una memoria difensiva tempestivamente depositata costituiscono violazione del principio del contraddittorio e possono determinare la nullità della sentenza, con annullamento e rinvio o con trasmissione per il prosieguo del giudizio.
• Una nullità processuale rilevante in tema di contraddittorio assorbe spesso le censure sul merito della motivazione: se il vizio processuale è fondato, l'esame della responsabilità sostanziale può ritenersi superfluo.
• Quando il rito cartolare è stato regolarmente instaurato, la possibilità di ottenere la trattazione orale è più limitata; il difensore deve tempestivamente attivarsi (richiesta di restituzione dei termini o richiesta di rinvio) se vuole evitare effetti pregiudizievoli derivanti da errori di notifica.
• Conservare e documentare sempre le comunicazioni via PEC (inclusi gli allegati) e verificare la presenza di attestazioni di cancelleria: la prova della trasmissione di memorie via PEC è fondamentale per far valere eccezioni processuali.