Sentenza n. 3036/2026 - Napoli, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente, unica concorrente oltre al consorzio stabile aggiudicatario, ha impugnato l'aggiudicazione e gli atti connessi, chiedendo anche la declaratoria di inefficacia del contratto e il subentro oppure il risarcimento per equivalente. In via preliminare l'Amministrazione ha eccepito la tardività del ricorso, sostenendo che la pubblicazione dell'aggiudicazione sulla piattaforma MEPA avesse determinato la piena conoscenza legale dell'atto. Il Collegio ha ritenuto di poter prescindere dall'esame dell'eccezione, poiché il ricorso è infondato nel merito. Con il primo motivo è stata dedotta la violazione dell'art. 101 del d.lgs. 36/2023 e degli artt. 14 e 15 del disciplinare, per avere la stazione appaltante ammesso il consorzio mediante soccorso istruttorio nonostante la mancata presentazione tempestiva della domanda di partecipazione. Con il secondo motivo è stata contestata la mancata esclusione del consorzio per la presunta omessa produzione tempestiva del DGUE della consorziata esecutrice EPM. Con il terzo motivo sono state dedotte dichiarazioni ambigue sulle lavorazioni OG11, poiché EPM era indicata come esecutrice mentre il consorzio aveva dichiarato di voler subappaltare integralmente tali lavorazioni, nonché l'omessa indicazione delle specifiche attività affidate all'altra consorziata ALE Group e dei relativi requisiti. Con il quarto motivo è stata contestata la presunta violazione del limite di dieci pagine previsto per la relazione al piano economico-finanziario, ritenuta causa di esclusione.

La decisione

Il ricorso è stato integralmente respinto. Il primo motivo è stato ritenuto infondato perché il consorzio aveva tempestivamente caricato il DGUE, la restante documentazione amministrativa e le offerte, sicché identità del concorrente, volontà di partecipare e contenuto sostanziale dell'offerta erano certi. La domanda di partecipazione costituiva una mera irregolarità documentale, regolarizzabile mediante soccorso istruttorio, senza modifica dell'offerta né alterazione della par condicio. Il secondo motivo è stato respinto perché dalle ricevute risultava il tempestivo caricamento del DGUE di EPM; inoltre, anche ipotizzando l'omissione, il Collegio ha richiamato l'orientamento secondo cui il soccorso istruttorio può operare anche per l'omessa produzione del DGUE. Il terzo motivo è stato respinto. Quanto alla categoria OG11, il chiarimento del consorzio aveva confermato il possesso della SOA e la scelta di subappaltare integralmente le lavorazioni, senza modifica sostanziale dell'offerta. Quanto ad ALE Group, l'obbligo di indicare analiticamente categorie e quote di esecuzione previsto dall'art. 68, comma 2, del d.lgs. 36/2023 riguarda RTI e consorzi ordinari, non i consorzi stabili. Per questi ultimi è sufficiente indicare per quali consorziate il consorzio concorre, essendo il consorzio un autonomo centro di imputazione e responsabile unitariamente della prestazione. Il quarto motivo è stato respinto perché la relazione al PEF comprendeva dodici pagine, ma copertina e indice non costituivano pagine di esposizione descrittiva, che erano quindi esattamente dieci. In ogni caso, il disciplinare prevedeva l'esclusione per la mancata allegazione della relazione, non per il superamento del limite dimensionale; un'esclusione automatica per tale ragione sarebbe stata contraria alla tassatività delle cause di esclusione. Le spese sono state integralmente compensate.

Norme richiamate

• art. 101 d.lgs. 36/2023

  integrare la documentazione mancante trasmessa “con la domanda di partecipazione alla procedura di gara o con il documento di gara unico europeo”

  La congiunzione “o” ha valore disgiuntivo: il soccorso istruttorio può integrare la domanda di partecipazione quando sia presente il DGUE e può integrare il DGUE quando sia presente la domanda, purché identità del concorrente, volontà partecipativa e contenuto dell'offerta risultino già certi e non si modifichi l'offerta.

• art. 67, comma 4, d.lgs. 36/2023

  per quali consorziate il consorzio concorre

  Per i consorzi stabili l'obbligo dichiarativo consiste nell'indicazione delle consorziate per le quali il consorzio concorre; non è richiesta l'analitica specificazione delle singole attività o quote di esecuzione.

• art. 68, comma 2, d.lgs. 36/2023

  L'obbligo di specificare categorie o parti delle prestazioni eseguite dai singoli operatori riguarda i raggruppamenti temporanei e i consorzi ordinari, non i consorzi stabili.

• art. 10 d.lgs. 36/2023

  Il principio di tassatività delle cause di esclusione impedisce di applicare automaticamente una sanzione espulsiva per il mero superamento di un limite dimensionale quando la lex specialis preveda l'esclusione per la mancata allegazione del documento e non per il suo eventuale eccesso dimensionale.

• art. 193 d.lgs. 36/2023

  La qualità di soggetto promotore dell'operazione di finanza di progetto costituisce un ulteriore elemento idoneo a confermare la manifestazione di volontà partecipativa del consorzio.

• artt. 121 e 122 c.p.a.

  Sono stati invocati dalla ricorrente per chiedere la declaratoria di inefficacia del contratto e il subentro, ma non applicati poiché il ricorso è stato respinto.

• art. 120 c.p.a.

  Il giudizio è stato trattato secondo il rito speciale relativo alle controversie in materia di contratti pubblici.

Massime di principio

• Il soccorso istruttorio è legittimo per regolarizzare la mancata trasmissione della domanda di partecipazione quando il concorrente abbia tempestivamente prodotto il DGUE e gli altri documenti dai quali risultino con certezza la sua identità, la volontà di partecipare, il possesso dei requisiti e il contenuto dell'offerta, purché la regolarizzazione non modifichi l'offerta né attribuisca un vantaggio competitivo.
• L'art. 101, comma 1, lett. a), del d.lgs. 36/2023 consente, in via disgiuntiva, di integrare la domanda di partecipazione quando sia stato presentato il DGUE oppure di integrare il DGUE quando sia stata presentata la domanda, sempre nel rispetto della par condicio e del divieto di modificazione dell'offerta.
• Nei consorzi stabili l'obbligo di indicare le quote o le specifiche parti di prestazione riferibili alle singole consorziate, previsto per RTI e consorzi ordinari, non trova applicazione; è sufficiente indicare per quali consorziate il consorzio concorre, poiché il consorzio stabile costituisce un autonomo centro di imputazione e risponde unitariamente e solidalmente verso la stazione appaltante.
• Un chiarimento reso in sede di soccorso istruttorio sulla modalità di esecuzione di una categoria di lavori non modifica l'offerta quando si limiti a rendere coerente e univoca una scelta già desumibile dalla documentazione, come la decisione di subappaltare integralmente le lavorazioni.
• Il principio di tassatività delle cause di esclusione vieta di disporre l'esclusione per il mero superamento di un limite dimensionale della relazione tecnica o economica quando la lex specialis commini l'esclusione soltanto per la mancata allegazione del documento e non per il suo eccesso dimensionale.
• Ai fini del rispetto di un limite di pagine previsto dalla lex specialis, copertina e indice possono essere esclusi dal computo quando la prescrizione si riferisca alle pagine contenenti l'effettiva esposizione descrittiva dell'offerta.

Come è indicizzato