Cassazione Penale, Sentenza n. 20346/2023 del 12/05/2023

Esito

La controversia

Il D.A.P. ha impugnato l'ordinanza del Tribunale di Sorveglianza di L'Aquila che, in relazione al regime differenziato di cui all'art. 41-bis O.P., aveva autorizzato lo svolgimento dei colloqui visivi mediante videocomunicazione a causa della pandemia da COVID-19. Il ricorrente ha dedotto erronea applicazione di legge: la circolare D.A.P. del 12 marzo 2020 aveva esteso le videocomunicazioni agli ambienti di Alta Sicurezza escludendo espressamente i soggetti sottoposti al regime differenziato; non vi sarebbe stato alcun atto legislativo o regolamentare che estendesse quella possibilità ai detenuti 41-bis, essendo prevista solo, in ipotesi di difficoltà di spostamento, una conversazione telefonica supplementare. Inoltre l'ordinanza impugnata non avrebbe motivato specificamente la "gravissima difficoltà" al colloquio in presenza, limitandosi a un generico richiamo alla pandemia e autorizzando il video-colloquio senza termine.

La decisione

La Corte di Cassazione ha ritenuto il ricorso fondato e ha annullato senza rinvio l'ordinanza impugnata. Ha ritenuto che il Tribunale di Sorveglianza abbia motivato in modo generico, limitandosi a richiamare la pandemia, senza spiegare in modo specifico e contestualizzato l'esistenza di una "impossibilità" o di una "gravissima difficoltà" allo svolgimento del colloquio in presenza per il detenuto sottoposto al regime 41-bis. La Corte ha inoltre osservato che la disciplina speciale legata all'emergenza epidemiologica era cessata definitivamente il 31 dicembre 2022 e che, pertanto, il provvedimento che autorizzava il video-colloquio senza scadenza risultava privo della necessaria giustificazione.

Norme richiamate

• art. 41-bis, Ordine Penitenziario

  La normativa che disciplina il "regime differenziato" è interpretata come settore che richiede restrizioni specifiche: l'accesso a strumenti eccezionali quali la videocomunicazione richiede una motivazione rigorosa, essendo l'assetto dei colloqui più stringente per i detenuti 41-bis.

• Circolare D.A.P. 12 marzo 2020

  La circolare ha esteso la videocomunicazione ad alcuni contesti di Alta Sicurezza in ragione dell'emergenza pandemica, ma ha espressamente escluso i soggetti sottoposti al regime 41-bis; pertanto non può da sola legittimare una deroga per i detenuti 41-bis senza un fondamento normativo o motivazione specifica.

• Legge n. 15/2022

  Ha prorogato fino al 31 dicembre 2022 la disciplina speciale introdotta per far fronte all'emergenza epidemiologica, configurandosi come parametro entro cui valutare le condizioni che giustificano l'uso dei video-colloqui; cessata tale vigenza decadeva la base normativa speciale che giustificava misure straordinarie.

• Giurisprudenza citata (Sez. I n. 23819/2020; Sez. I, 28 settembre 2022, n. 42654)

  La giurisprudenza ha riconosciuto che il ricorso al video-colloquio può essere ammesso in presenza di impossibilità o gravissima difficoltà al colloquio in presenza, ma ha anche precisato che, soprattutto dopo la rimozione dei divieti di circolazione, il Tribunale di Sorveglianza deve motivare specificamente e tenere conto del contesto sanitario e normativo attuale.

Massime di principio

• Per i detenuti sottoposti al regime 41-bis l'autorizzazione di colloqui tramite videocomunicazione è eccezionale e richiede la dimostrazione di un'impossibilità o di una gravissima difficoltà al colloquio in presenza; non è sufficiente un richiamo generico alla situazione pandemica.
• L'onere motivazionale del giudice di sorveglianza cresce al diminuire delle misure restrittive sanitarie: dopo la rimozione dei divieti di circolazione il giudice deve fornire ragioni specifiche e attuali che giustifichino la deroga alla regola del colloquio in presenza.
• Le circolari amministrative non possono, da sole, estendere in modo permanente misure straordinarie (come le videocomunicazioni) a soggetti per i quali la normativa ordinaria le esclude; occorre un intervento normativo o una motivazione giurisdizionale puntuale.
• Le autorizzazioni ai video-colloqui devono essere temporalmente circoscritte e motivate: provvedimenti senza scadenza, fondati su situazioni emergenziali superate, sono vulnerabili di annullamento.
• Nella valutazione della possibilità di videocolloqui vanno considerati sia il quadro normativo vigente sia i dati sanitari specifici al momento della decisione, nonché le condizioni individuali del detenuto e delle persone aventi diritto.