Sentenza n. 1056/2026 - Torino, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente ha impugnato la determinazione di aggiudicazione nella parte relativa all'oscuramento dell'offerta tecnica dell'aggiudicatario e la successiva nota di conferma del diniego di ostensione integrale. Ha dedotto, in primo luogo, la violazione degli artt. 35 e 36 del d.lgs. 36/2023, degli artt. 3 e 7 della l. 241/1990, dei principi di trasparenza e buon andamento e del diritto di difesa, sostenendo che l'aggiudicatario non avesse specificamente individuato né comprovato l'esistenza di segreti tecnici o commerciali. Ha dedotto, inoltre, la violazione dell'art. 35, comma 5, del d.lgs. 36/2023 e dell'art. 24, comma 7, della l. 241/1990, sostenendo che l'accesso fosse indispensabile per verificare la legittimità dei punteggi attribuiti all'offerta aggiudicataria e per valutare un'eventuale impugnazione dell'aggiudicazione; ha denunciato anche difetto di istruttoria, difetto di motivazione, erronea ricognizione dei presupposti, sviamento, sproporzione, illogicità e manifesta irragionevolezza. L'aggiudicatario aveva chiesto l'oscuramento richiamando genericamente segreti tecnici e commerciali relativi a procedure operative, soluzioni metodologiche e piattaforme informatiche di partner tecnologici, senza specificare le informazioni protette, il loro valore concorrenziale e le misure di segretezza adottate.

La decisione

Il TAR ha accolto il ricorso, annullando le determinazioni impugnate e ordinando al Comune di Alessandria di esibire alla ricorrente, entro dieci giorni dalla comunicazione della sentenza, l'offerta tecnica dell'aggiudicatario e la documentazione indicata nell'istanza di accesso. Il giudice ha ritenuto che l'art. 36 del d.lgs. 36/2023 stabilisca la regola generale dell'ostensibilità dell'offerta dell'aggiudicatario, mentre l'eccezione dell'art. 35, comma 4, lettera a), richieda una dichiarazione motivata e comprovata dall'offerente. L'aggiudicatario non aveva assolto tale onere: il richiamo generico a segreti tecnici e commerciali non individuava concretamente le informazioni riservate, il loro oggetto e la loro funzione, né dimostrava il vantaggio concorrenziale, la segretezza oggettiva e soggettiva, la rilevanza economica o l'adozione di misure di protezione adeguate. Inoltre, erano state oscurate intere sezioni dell'offerta, comprese parti relative all'organizzazione e gestione delle risorse umane, senza una specifica giustificazione. La stazione appaltante si era limitata a prendere atto delle richieste di oscuramento e, nella successiva nota, aveva menzionato genericamente piattaforme informatiche di partner tecnologici, senza correlare la motivazione a tutti i segmenti oscurati. Tale condotta aveva determinato un'inammissibile presunzione di riservatezza e un'inversione dell'onere probatorio. La ricorrente, utilmente collocata in graduatoria, aveva comunque dimostrato un interesse conoscitivo qualificato, funzionale alla verifica del punteggio dell'aggiudicatario e all'eventuale tutela giurisdizionale. Le spese sono state integralmente compensate, con rimborso alla ricorrente del contributo unificato eventualmente versato, alle condizioni di legge.

Norme richiamate

• art. 35, comma 4, lettera a), d.lgs. 36/2023

  possono essere esclusi in relazione alle informazioni fornite nell’ambito dell’offerta o a giustificazione della medesima che costituiscano, secondo motivata e comprovata dichiarazione dell’offerente, segreti tecnici o commerciali

  L'esclusione dell'accesso costituisce eccezione alla regola di ostensibilità e presuppone che l'offerente individui, motivi e comprovi specificamente i segreti tecnici o commerciali, dimostrandone i requisiti sostanziali.

• art. 35, comma 5, d.lgs. 36/2023

  Una volta dimostrata l'esistenza di segreti tecnici o commerciali, l'accesso deve comunque prevalere quando sia indispensabile per la difesa in giudizio di interessi giuridici riferiti alla procedura di gara.

• art. 36, commi 1 e 2, d.lgs. 36/2023

  L’offerta dell’operatore economico risultato aggiudicatario, i verbali di gara e gli atti, i dati e le informazioni presupposti all’aggiudicazione sono resi disponibili [...] a tutti i candidati e offerenti non definitivamente esclusi

  La piena ostensibilità dell'offerta dell'aggiudicatario costituisce la regola generale; l'oscuramento è ammissibile solo nei limiti dell'eccezione prevista dall'art. 35, comma 4, lettera a).

• art. 98 d.lgs. 30/2005

  Le informazioni aziendali e commerciali possono essere protette come segreti solo se presentano segretezza, rilevanza economica e adeguate misure di protezione da parte del legittimo detentore.

• art. 116, comma 4, c.p.a.

  Il giudice, accogliendo la domanda di accesso, può ordinare all'amministrazione l'esibizione dei documenti entro un termine determinato.

• art. 74 c.p.a.

  Il giudice può motivare la sentenza richiamando precedenti conformi, come avvenuto per la disciplina dell'accesso alle offerte di gara.

• art. 3 l. 241/1990

  La decisione sull'oscuramento deve essere adeguatamente motivata, con riferimento concreto alle informazioni sottratte all'accesso e alle ragioni della loro riservatezza.

• art. 7 l. 241/1990

• art. 24, comma 7, l. 241/1990

  Le esigenze di accesso connesse alla tutela e alla difesa di interessi giuridici assumono rilievo nel bilanciamento con le esigenze di riservatezza.

• art. 97 Cost.

  I principi di trasparenza e buon andamento orientano l'interpretazione della disciplina sull'accesso agli atti di gara.

• art. 24 Cost.

  Il diritto di difesa sostiene l'interesse del concorrente ad acquisire la documentazione indispensabile per valutare e proporre eventuali azioni contro l'aggiudicazione.

Massime di principio

• Nelle procedure di gara, l'accesso all'offerta dell'aggiudicatario costituisce la regola generale; l'oscuramento per segreti tecnici o commerciali è un'eccezione di stretta applicazione.
• L'offerente che invochi la riservatezza deve individuare concretamente le specifiche informazioni da proteggere e dimostrare che esse siano segrete, abbiano rilevanza economica e siano suscettibili di procurare un vantaggio concorrenziale, indicando altresì le misure organizzative, tecnologiche o contrattuali adottate per proteggerle.
• Non è sufficiente un richiamo generico al know-how, a segreti tecnici o commerciali, a procedure operative, soluzioni metodologiche o contenuti tecnologici; l'istanza di oscuramento deve indicare, almeno per oggetto e funzione, le informazioni riservate e il collegato vantaggio competitivo o tecnologico.
• La stazione appaltante non può limitarsi a prendere atto della richiesta di oscuramento né presumere la riservatezza dell'offerta: deve verificare e motivare specificamente, con riferimento alle singole parti oscurate, la sussistenza dei presupposti dell'eccezione all'accesso.
• Il concorrente non aggiudicatario utilmente collocato in graduatoria ha un interesse qualificato ad accedere all'offerta dell'aggiudicatario quando l'accesso sia funzionale alla verifica dei punteggi e alla valutazione di un'eventuale impugnazione dell'aggiudicazione; le esigenze difensive possono prevalere sulla riservatezza nei casi previsti dalla legge.

Come è indicizzato