Sentenza n. 520/2026 - Salerno, Sezione 1

Esito

La controversia

L'impresa ha impugnato l'esclusione, l'avviso di avvio del procedimento, gli atti comunali presupposti e gli eventuali atti di approvazione della graduatoria e aggiudicazione, chiedendo anche la declaratoria di inefficacia del contratto eventualmente stipulato e l'ammissione alla gara. Ha dedotto violazione dell'art. 97 Cost., del d.lgs. 36/2023, dell'art. 3 l. 241/1990, dell'art. 80, commi 5, 7 e 8, del precedente codice dei contratti e delle Linee guida ANAC n. 6, nonché eccesso di potere per difetto di motivazione, difetto del presupposto, arbitrarietà, sviamento, iniquità, violazione del capitolato, illogicità, irrazionalità e carenza di istruttoria. In particolare, ha sostenuto che la stazione appaltante avesse fatto discendere automaticamente l'esclusione dall'esistenza di una precedente decadenza dall'aggiudicazione e di procedimenti e provvedimenti penali, senza valutare concretamente la gravità e l'incidenza dei fatti sull'integrità e affidabilità dell'operatore, né le controdeduzioni relative alla risalenza e all'episodicità degli eventi, alle numerose misure di self cleaning adottate, alle aggiudicazioni conseguite nel frattempo e alle pronunce favorevoli ottenute. La ricorrente ha inoltre eccepito l'inammissibilità della costituzione della Provincia, assumendo la violazione dei termini per il deposito di memorie e documenti.

La decisione

Il Collegio ha respinto l'eccezione processuale relativa alla costituzione della Provincia. Ha chiarito che la questione riguardava in realtà la tempestività della memoria difensiva ai sensi dell'art. 73, comma 1, c.p.a.; i termini devono essere computati a ritroso rispetto all'udienza in cui la causa è effettivamente trattenuta in decisione. Poiché la causa è stata definita all'udienza pubblica del 25 febbraio 2026, non è stata ravvisata tardività. Nel merito, il ricorso è stato accolto per difetto di motivazione. Il grave illecito professionale, ai sensi del nuovo codice dei contratti pubblici, costituisce causa di esclusione non automatica. La stazione appaltante deve esercitare una valutazione tecnico-discrezionale autonoma e concreta, accertando la gravità del fatto e la sua idoneità a porre in dubbio l'integrità o l'affidabilità dell'operatore, e deve motivare specificamente anche sulla rilevanza dei provvedimenti sanzionatori o giurisdizionali e delle misure di self cleaning. Nel caso esaminato, l'amministrazione si è limitata a ricostruire le pregresse vicende amministrative e penali, traendone tautologicamente l'inaffidabilità dell'impresa, senza un autonomo apprezzamento della loro concreta incidenza. Anche la valutazione del self cleaning è stata ritenuta insufficiente: il provvedimento si è limitato ad affermare che le misure erano prive di adeguato riscontro documentale e non sufficienti a superare le cause ostative, senza esaminarne concretamente natura, consistenza, tempestività ed efficacia. Il difetto motivazionale non poteva essere colmato mediante scritti difensivi successivi. Il ricorso è stato quindi accolto nei sensi della motivazione, con condanna della Provincia al pagamento di 2.000 euro per spese di lite, oltre accessori e rimborso del contributo unificato ove dovuto e versato.

Norme richiamate

• art. 95, comma 1, lett. e), d.lgs. 36/2023

  Il grave illecito professionale costituisce una causa di esclusione non automatica.

  La sussistenza di un grave illecito professionale non determina automaticamente l'esclusione; la stazione appaltante deve svolgere una valutazione concreta sull'integrità e sull'affidabilità dell'operatore economico.

• art. 98, comma 8, d.lgs. 36/2023

  La stazione appaltante valuta i provvedimenti sanzionatori e giurisdizionali di cui al comma 6 motivando sulla ritenuta idoneità dei medesimi a incidere sull'affidabilità e sull'integrità dell'offerente.

  La stazione appaltante deve motivare l'idoneità concreta dei provvedimenti sanzionatori e giurisdizionali a incidere sull'affidabilità e integrità dell'offerente.

• art. 73, comma 1, c.p.a.

  La tempestività delle memorie e dei documenti deve essere verificata computando a ritroso i termini rispetto all'udienza in cui la causa è effettivamente trattenuta in decisione.

• art. 46 c.p.a.

  Il termine di costituzione delle parti ha natura ordinatoria, secondo quanto considerato dal Collegio.

• art. 3 l. 241/1990

  L'esclusione deve essere sorretta da una motivazione effettiva, non meramente tautologica, sulle ragioni per cui i fatti contestati incidono sull'affidabilità dell'operatore.

• artt. 121 e ss. c.p.a.

  La ricorrente ha chiesto, in via conseguenziale, la declaratoria di inefficacia dell'eventuale contratto stipulato, ma la sentenza non sviluppa una specifica decisione su tale domanda.

Massime di principio

• Nel regime del d.lgs. 36/2023, il grave illecito professionale è una causa di esclusione non automatica: la stazione appaltante deve valutare in concreto la gravità del fatto e la sua idoneità a porre in dubbio l'integrità o l'affidabilità dell'operatore economico.
• La valutazione del grave illecito professionale appartiene alla discrezionalità tecnica della stazione appaltante, che deve esaminare autonomamente il fatto storico, la sua incidenza rispetto allo specifico oggetto della gara e i rischi connessi all'affidamento del contratto.
• Quando l'esclusione si fonda su provvedimenti sanzionatori o giurisdizionali pregressi, la stazione appaltante deve motivare specificamente perché tali provvedimenti siano idonei a incidere sull'integrità e sull'affidabilità dell'offerente; non è sufficiente una mera ricognizione degli eventi seguita dall'automatica conclusione di inaffidabilità.
• Le misure di self cleaning devono essere oggetto di una valutazione concreta e motivata, considerando almeno la loro natura, tempestività, effettività e rilevanza rispetto ai fatti contestati; una formula generica sulla loro insufficienza non soddisfa l'obbligo motivazionale.
• Il difetto di motivazione dell'esclusione non può essere integrato mediante scritti difensivi successivi dell'amministrazione.

Come è indicizzato