Sentenza del 03/10/2016 n. 227 - Comm. Trib. Prov. Lecco

Esito

La controversia

L'Ufficio aveva riqualificato, ai sensi dell'art. 20 del d.P.R. 131/1986, una serie di operazioni come cessione d'azienda, ritenendo che esse costituissero nel loro complesso un'unica fattispecie con un unico effetto giuridico finale. Il ricorrente ha contestato la legittimità dell'atto perché l'Amministrazione non gli aveva previamente comunicato l'avvio del procedimento, impedendogli di esercitare un'adeguata difesa mediante contraddittorio preventivo.

La decisione

Il ricorso è stato accolto sul punto relativo alla violazione del contraddittorio. Quando l'Ufficio utilizza l'art. 20 del d.P.R. 131/1986 per riqualificare più atti collegati come un'unica cessione d'azienda, deve rispettare la procedura prevista dall'art. 10-bis della Legge 212/2000 e precedere l'atto impositivo con una comunicazione che informi il contribuente dell'avvio del procedimento. L'assenza di tale contraddittorio rende illegittimo il provvedimento impositivo.

Norme richiamate

• Art. 20 d.P.R. 131/1986

  La norma consente di qualificare gli atti secondo la loro natura e i loro effetti giuridici complessivi. Tuttavia, quando viene utilizzata per ricondurre una pluralità di operazioni a un'unica cessione d'azienda, l'attività di riqualificazione deve essere accompagnata dal rispetto del contraddittorio procedimentale.

• Art. 10-bis Legge 212/2000

  Prevede il contraddittorio preventivo nei procedimenti di abuso del diritto o elusione fiscale. Il contribuente deve essere informato dell'avvio del procedimento e posto in condizione di presentare osservazioni e difendersi prima dell'adozione dell'atto impositivo.

• Cassazione, Sezioni Unite, sentenze n. 19667/2014 e n. 19668/2014

  Riconoscono la rilevanza del contraddittorio endoprocedimentale come garanzia essenziale del contribuente, collegata ai principi fondamentali dell'ordinamento e del diritto dell'Unione europea.

Massime di principio

• Quando l'Amministrazione riqualifica più atti o operazioni collegati sulla base del loro risultato economico o giuridico complessivo, non può limitarsi a notificare direttamente l'atto impositivo: deve, nei casi previsti, instaurare previamente il contraddittorio.
• Il contribuente deve ricevere una comunicazione sufficientemente chiara sull'avvio del procedimento e sulle contestazioni, così da poter presentare osservazioni e documenti prima della decisione dell'Ufficio.
• La riqualificazione di una sequenza negoziale in una cessione d'azienda può comportare l'applicazione di garanzie procedimentali rafforzate, soprattutto quando l'operazione viene considerata un'operazione unitaria o potenzialmente elusiva.
• La mancata instaurazione del contraddittorio preventivo può determinare l'illegittimità dell'avviso di liquidazione, anche se l'Amministrazione ritiene corretta la qualificazione sostanziale dell'operazione.
• In situazioni analoghe occorre distinguere tra la correttezza sostanziale della riqualificazione e il rispetto delle garanzie procedurali: anche una contestazione fiscalmente plausibile può essere annullata se adottata senza il necessario contraddittorio.