Sentenza del 26/01/2021 n. 435 - Comm. Trib. Reg. per la Lombardia

Esito

La controversia

L'Ufficio ha emesso avviso di liquidazione riqualificando la cessione totalitaria delle partecipazioni (acquisto 11/08/2016) quale cessione di azienda ai sensi dell'art. 20 TUR, avendo come effetto finale il trasferimento dell'azienda anche attraverso la successiva fusione per incorporazione (21/10/2016). La controversia riguarda se la cessione delle quote debba essere qualificata sostanzialmente come cessione d'azienda, indipendentemente dalla forma negoziale adottata e senza riferimento ad atti successivi o elementi extratestuali.

Norme richiamate

• art. 20 TUR

  L'Ufficio può riqualificare l'operazione in base alla sostanza economica realizzata; la norma è stata interpretata come autorizzazione a valutare la causa concreta e la sostanza dell'atto per verificarne la reale tipologia ai fini impositivi.

• Principio giurisprudenziale della causa concreta e della prevalenza della sostanza sulla forma (Corte di Cassazione)

  La giurisprudenza consente all'Amministrazione di valorizzare la causa concreta dei contratti e di sottoporre a tassazione in ragione degli assetti economici concretamente realizzati, prescindendo dal nomen iuris attribuito dalle parti.

• CTR Lombardia, Sez. 18, n. 4541/2019 (richiamata in motivazione)

  Decisione favorevole all'interpretazione per cui la cessione totalitaria delle quote può comportare, per il suo effetto giuridico ed economico unitario, il trasferimento dell'azienda e quindi essere qualificata come cessione di azienda.

Massime di principio

• Quando una cessione totalitaria di partecipazioni produce, come effetto concretamente realizzato, il trasferimento dell'azienda, l'Amministrazione può riqualificare l'operazione come cessione di azienda indipendentemente dalla forma negoziale adottata.
• L'Ufficio può fondare la riqualificazione sulla sostanza e sulla causa concreta dell'atto senza dover necessariamente richiamare atti successivi, purché il risultato economico complessivo dimostri il trasferimento dell'azienda.
• La finalità dichiarata dalle parti (ad es. conservare rapporti contrattuali o convenzioni) non impedisce automaticamente la riqualificazione se gli effetti economici sono quelli di un trasferimento aziendale; l'assenza di intento elusivo o di abuso del diritto non esclude quindi la verifica di sostanza.
• In caso di strutturazione in più atti (cessione quote + fusione), è essenziale valutare unitariamente la sequenza negoziale, la simultaneità/continuità degli effetti e il trasferimento degli elementi essenziali dell'azienda (clientela, contratto di esercizio, beni-chiave).
• Per difendersi, il contribuente dovrebbe documentare concretamente che la cessione di quote non ha trasferito gli elementi essenziali dell'azienda o dimostrare che la fusione non era parte integrante dell'operazione unica, fornendo prove di autonomia negoziale e di conservazione degli elementi aziendali nel cedente.
• La giurisprudenza su questi temi non è uniformata; i giudici possono adottare orientamenti differenti, il che può influire anche sulla decisione circa le spese di lite.