Sentenza n. 742/2026 - Bari, Sezione 2

Esito

La controversia

Il ricorrente, partecipante alla procedura aperta telematica per l'affidamento-ponte di servizi di call center, CUP e supporto amministrativo, aveva chiesto l'ostensione dell'offerta tecnica dell'aggiudicatario, dei relativi allegati e dei giustificativi prodotti nella verifica dell'anomalia, invocando l'accesso difensivo ai sensi dell'art. 53 del d.lgs. 50/2016, degli artt. 22 e 24, comma 7, della l. 241/1990 e dell'art. 5 e ss. del d.lgs. 33/2013. L'amministrazione aveva consentito un accesso parziale all'offerta tecnica, oscurandone ampie parti ritenute coperte da segreto tecnico o commerciale, e aveva negato integralmente l'accesso ai giustificativi in ragione dell'opposizione dell'aggiudicatario. Il ricorrente ha dedotto la violazione della disciplina sull'accesso agli atti di gara e sull'accesso difensivo, la violazione dell'art. 24 Cost. e dei principi di buon andamento, correttezza e trasparenza, nonché eccesso di potere per carenza di istruttoria, difetto di motivazione, illogicità e ingiustizia manifesta; ha inoltre invocato la disciplina dell'accesso civico generalizzato. L'amministrazione ha contestato la mancata dimostrazione dell'indispensabilità dei documenti per uno specifico giudizio, l'assenza della prova di resistenza e la sussistenza di segreti tecnici e commerciali. L'aggiudicatario ha chiesto il rigetto del ricorso.

La decisione

Il TAR ha respinto il ricorso, ritenendo legittimo il diniego parziale e totale opposto dall'ASL. Ai sensi dell'art. 53 del d.lgs. 50/2016, l'accesso agli atti delle procedure di affidamento è disciplinato dagli artt. 22 e seguenti della l. 241/1990; tuttavia, l'art. 53, comma 5, lett. a), esclude l'accesso e ogni divulgazione alle informazioni contenute nell'offerta o nelle relative giustificazioni che costituiscano segreti tecnici o commerciali, purché oggetto di dichiarazione motivata e comprovata dell'offerente. Il richiedente non può limitarsi a invocare genericamente l'accesso difensivo o la mera intenzione di valutare l'opportunità di proporre un ricorso: deve dimostrare la specifica e concreta indispensabilità della documentazione per la cura o difesa di propri interessi giuridici, in relazione a un giudizio determinato. Nel caso concreto, il Consorzio non aveva ancora proposto alcun ricorso contro gli esiti della gara e la richiesta è stata qualificata come meramente esplorativa. Inoltre, l'ASL aveva motivato il diniego e gli oscuramenti, anche tenendo conto dell'opposizione dell'aggiudicatario e della tutela dei suoi segreti tecnici. Le spese sono state compensate.

Norme richiamate

• art. 53 d.lgs. 50/2016

  Le informazioni fornite nell'ambito dell'offerta o a giustificazione della medesima che costituiscano, secondo motivata e comprovata dichiarazione dell'offerente, segreti tecnici o commerciali sono escluse dal diritto di accesso e da ogni forma di divulgazione.

  La disposizione disciplina l'accesso agli atti delle procedure di affidamento e pone una specifica preclusione all'accesso e alla divulgazione delle informazioni coperte da segreti tecnici o commerciali, salvo il necessario bilanciamento con esigenze difensive concretamente dimostrate.

• art. 53, comma 5, lett. a), d.lgs. 50/2016

  Esclude perentoriamente il diritto di accesso e ogni forma di divulgazione in relazione alle informazioni fornite nell'ambito dell'offerta o a giustificazione della medesima che costituiscano, secondo motivata e comprovata dichiarazione dell'offerente, segreti tecnici o commerciali.

  La tutela del segreto tecnico o commerciale opera quando la dichiarazione dell'offerente sia motivata e comprovata; l'accesso difensivo non può fondarsi su una richiesta generica o esplorativa.

• artt. 22 e ss. l. 241/1990

  Sono richiamati dall'art. 53 del d.lgs. 50/2016 quale disciplina generale per l'esercizio dell'accesso agli atti delle procedure di affidamento.

• art. 24, comma 7, l. 241/1990

  Deve comunque essere garantito ai richiedenti l'accesso ai documenti amministrativi la cui conoscenza sia necessaria per curare o per difendere i propri interessi giuridici.

  L'accesso difensivo richiede la necessità della conoscenza del documento per la cura o difesa di interessi giuridici; nella materia degli appalti tale esigenza deve essere bilanciata con la tutela dei segreti tecnici e commerciali e tradursi nella prova della concreta indispensabilità.

• art. 5 e ss. d.lgs. 33/2013

  Il ricorrente ha invocato anche l'accesso civico, ma il TAR ha deciso la controversia sulla base della disciplina speciale dell'accesso agli atti di gara e della mancata dimostrazione dell'indispensabilità difensiva.

Massime di principio

• Nelle procedure di affidamento, l'accesso difensivo all'offerta tecnica e ai relativi giustificativi non è legittimato dal mero richiamo alla necessità di predisporre una possibile futura impugnazione: il richiedente deve dimostrare la specifica e concreta indispensabilità dei documenti per la cura o difesa di un interesse giuridico determinato.
• La mera intenzione di verificare l'opportunità di proporre ricorso contro gli esiti di una gara non consente un accesso esplorativo a informazioni riservate dell'aggiudicatario, anche quando il richiedente sia un concorrente con un interesse obiettivo alla contestazione.
• La tutela dei segreti tecnici o commerciali contenuti nell'offerta o nei suoi giustificativi prevale sull'accesso quando l'offerente abbia formulato una dichiarazione motivata e comprovata e il richiedente non dimostri la concreta indispensabilità della conoscenza per una specifica difesa.
• L'amministrazione può procedere all'oscuramento parziale dell'offerta tecnica e negare l'accesso ai giustificativi dell'offerta anomala quando motivi il diniego in relazione alla tutela dei segreti tecnici o commerciali e all'opposizione dell'aggiudicatario.

Come è indicizzato