Ordinanza n. 192/2026 - Bari, Sezione 2

Esito

La controversia

L’impresa ricorrente ha impugnato il verbale di gara con cui la Provincia di Foggia, applicando l’art. 25 del disciplinare e l’art. 54 del d.lgs. 36/2023, ha disposto l’esclusione automatica delle offerte ritenute anomale relative a quattro lotti di una procedura aperta, indetta dal Comune di Foggia ed espletata dalla Provincia quale stazione unica appaltante. La gara, avente ad oggetto un accordo quadro biennale, prorogabile per un ulteriore biennio, per servizi di manutenzione ordinaria e straordinaria del verde pubblico, era aggiudicata con il criterio del minor prezzo. L’importo stimato complessivo era pari a € 8.016.000,00, superiore alle soglie di rilevanza europea. La ricorrente ha chiesto l’annullamento dell’esclusione, la declaratoria di nullità o l’annullamento della clausola del disciplinare che prevedeva, in presenza di almeno cinque offerte ammesse, il calcolo della soglia di anomalia e l’esclusione automatica delle offerte con ribasso pari o superiore alla soglia, nonché l’inefficacia dei contratti eventualmente stipulati e il subentro nel contratto relativo al lotto A. Ha inoltre impugnato la nota con cui la Provincia aveva respinto la richiesta di annullamento in autotutela. La censura centrale riguardava l’illegittima applicazione del meccanismo di esclusione automatica a una procedura relativa ad appalti di importo superiore alle soglie europee, mentre l’art. 54 del d.lgs. 36/2023 circoscrive tale meccanismo ai contratti di lavori o servizi sotto soglia. La ricorrente ha prospettato la violazione della disciplina nazionale ed europea sull’anomalia dell’offerta e dei principi di favor partecipationis, concorrenza e accesso al mercato.

La decisione

Il TAR ha accolto l’istanza cautelare, ritenendo che, nella valutazione sommaria propria della fase cautelare e con salvezza degli approfondimenti di merito, le censure dell’impresa fossero assistite da adeguato fumus boni iuris. Il Collegio ha rilevato che l’art. 54 del d.lgs. 36/2023 subordina l’inserimento negli atti di gara dell’esclusione automatica delle offerte anomale a condizioni specifiche e, per quanto rilevante, limita tale meccanismo ai contratti di lavori o servizi di importo inferiore alle soglie di rilevanza europea. Ha inoltre considerato la formulazione della norma alla luce dell’art. 110 del codice dei contratti pubblici, dell’art. 69 della direttiva 2014/24/UE e dei principi di favor partecipationis, concorrenza e accesso al mercato, ravvisando possibili criticità nell’esclusione automatica in una gara sopra soglia. Per l’effetto, ha sospeso l’efficacia dell’esclusione. Il merito è stato fissato all’udienza pubblica del 22 settembre 2026. Le spese della fase cautelare sono state compensate.

Norme richiamate

• art. 54 d.lgs. 36/2023

  Nel caso in cui siano ammesse almeno cinque o più offerte si procederà, a norma dell’art. 54, comma 1, del D. Lgs. n. 36/2023, alla determinazione della soglia di anomalia applicando il metodo di calcolo “A” indicato nell’Allegato II.2

  La previsione dell’esclusione automatica delle offerte anomale è soggetta a condizioni specifiche e, per quanto rileva nell’ordinanza, è circoscritta ai contratti di lavori o servizi di importo inferiore alle soglie di rilevanza europea.

• art. 110 d.lgs. 36/2023

  La disciplina dell’anomalia dell’offerta costituisce parametro da considerare nell’interpretazione dei limiti dell’esclusione automatica prevista dall’art. 54.

• art. 69 direttiva 2014/24/UE

  La disciplina europea delle offerte anormalmente basse è richiamata quale parametro interpretativo della normativa nazionale e della compatibilità dei meccanismi di esclusione automatica.

• art. 71 d.lgs. 36/2023

  Individua la procedura aperta nell’ambito della quale è stata svolta la gara.

• art. 108, comma 3, d.lgs. 36/2023

  Costituisce la base normativa del criterio del minor prezzo utilizzato per l’aggiudicazione.

• art. 14 d.lgs. 36/2023

  È richiamato per la determinazione dell’importo stimato della procedura e della sua rilevanza sopra soglia.

• art. 55 c.p.a.

  Disciplina il riferimento processuale per la domanda cautelare accolta dal TAR.

Massime di principio

• Il meccanismo di esclusione automatica delle offerte anormalmente basse previsto dall’art. 54, comma 1, del d.lgs. 36/2023 è subordinato alle condizioni stabilite dalla norma e, secondo la lettura prospettata dal giudice, è circoscritto agli appalti di lavori o servizi di importo inferiore alle soglie di rilevanza europea.
• In una procedura di gara sopra soglia europea non può essere applicato automaticamente il meccanismo di esclusione delle offerte anomale previsto per gli appalti sotto soglia, senza una verifica della compatibilità dell’esclusione con la disciplina dell’anomalia dell’offerta di cui all’art. 110 del d.lgs. 36/2023 e all’art. 69 della direttiva 2014/24/UE.
• L’interpretazione delle norme nazionali sull’esclusione automatica delle offerte anomale deve essere condotta alla luce dei principi di favor partecipationis, concorrenza e accesso al mercato, che ostano a meccanismi espulsivi automatici non previsti per la tipologia e il valore dell’appalto.
• In sede cautelare, la previsione della clausola di gara e la conseguente esclusione automatica possono essere sospese quando emerga, con valutazione sommaria, un adeguato fumus boni iuris circa l’applicazione dell’esclusione automatica a un appalto di importo superiore alle soglie europee e il giudice ritenga preferibile definire il contenzioso nel merito con gara ancora in corso.

Come è indicizzato