Sentenza del 10/01/2024 n. 993 - Corte di Cassazione

Esito

La controversia

Notifica di processi verbali e avvisi di accertamento (IRES, IRAP, IVA) nei confronti della società Property s.r.l. dopo la sua cancellazione dal registro delle imprese (cancellazione effettiva 26/09/2014). L'Agenzia ha invocato l'art. 28 del d.lgs. 175/2014 (sopravvivenza fiscale quinquennale) per esercitare il potere impositivo sulle società estinte; i ricorrenti hanno dedotto carenza di legittimazione passiva e l'illegittimità degli atti poiché diretti a soggetto estinto. In secondo grado l'Agenzia aveva invocato anche la 'cancellazione elusiva' per giustificare l'inopponibilità della cancellazione all'Erario. In Cassazione sono stati discussi anche profili processuali (presunta contraddittorietà della motivazione della CTR, estensione del thema decidendum, rilevanza della declaratoria di elusività) e riferimenti a istituti quali prescrizione e principi antielusivi (anche in relazione alla giurisprudenza UE, es. Halifax).

La decisione

La Corte di Cassazione ha cassato senza rinvio la sentenza impugnata e ha accolto il ricorso dei privati: ha ritenuto che la sopravvivenza fiscale quinquennale prevista dall'art. 28 d.lgs. 175/2014 non si applica alle cancellazioni richieste anteriormente al 13/12/2014. Poiché la cancellazione di Property s.r.l. è intervenuta il 26/9/2014 (richiesta 10/7/2014), la società era priva di legittimazione sostanziale e processuale al momento della notifica degli atti impositivi; gli atti notificati a soggetto estinto erano quindi inammissibili. Per questo motivo la sentenza d'appello è stata cassata senza rinvio e l'Agenzia delle Entrate è stata condannata alla rifusione delle spese di lite (liquidate in Euro 10.000,00 più 15% rimborso forfettario e spese vive di Euro 200,00, oltre accessori di legge).

Norme richiamate

• d.lgs. 21 novembre 2014, n.175, art. 28, comma 4

  La norma introduce la sopravvivenza fiscale quinquennale per le società cancellate dal registro delle imprese, ma si applica soltanto alle richieste di cancellazione presentate a partire dal 13/12/2014; non è applicabile alle cancellazioni effettuate anteriormente.

• codice di procedura civile, art. 382 c.p.c.

  Principio per cui la causa va dichiarata inammissibile (e la sentenza cassata senza rinvio) quando l'azione è proposta contro un soggetto privo di legittimazione sostanziale o processuale.

• codice civile, art. 2191 e art. 2188

  Riferimenti al carattere non decisorio e non definitivo delle iscrizioni/cancellazioni camerali: la cancellazione dal registro può essere contestata avanti al giudice ordinario con apposita azione se chi ha interesse ritiene inesistenti i presupposti per la cancellazione.

• codice civile, art. 2945

  Richiamato nei motivi di gravame come parametro in materia di prescrizione; nel caso concreto il giudice non ha fondato la decisione su questioni di prescrizione ma sul mancato campo di applicazione temporale della norma sulla sopravvivenza fiscale.

• DPR 29 settembre 1973, n. 600, art. 37-bis

  Norma richiamata nei motivi (in materia di accertamento e responsabilità) ma non determinante per la decisione: la Corte ha risolto la controversia sugli aspetti di legittimazione e applicabilità temporale della novella normativa.

• Giurisprudenza UE (sent. C‑255/02, Halifax)

  Principio antielusivo in materia di IVA richiamato come parametro per il contrasto degli atti elusivi; la Corte ha osservato il richiamo ma ha deciso sul piano procedurale/temporale senza applicare direttamente il principio UE al caso concreto.

Massime di principio

• Verificare sempre la data di richiesta di cancellazione della società dal registro delle imprese rispetto alla data di entrata in vigore di eventuali norme che estendono la responsabilità fiscale (es. d.lgs. 175/2014): la sopravvivenza fiscale quinquennale si applica solo se la cancellazione è stata richiesta a partire dalla data prevista dalla norma.
• Se una società è stata cancellata con efficacia prima dell'entrata in vigore della norma che estende la sopravvivenza fiscale, gli atti impositivi notificati alla società estinta possono essere inammissibili per carenza di legittimazione del destinatario.
• L'Agenzia può eccepire che la cancellazione è stata elusiva (abuso del diritto), ma l'onere probatorio grava sull'Amministrazione e l'eccezione va tempestivamente e correttamente svolta; inoltre l'accertamento dell'elusività non sostituisce l'esame preliminare della legittimazione processuale del destinatario dell'atto.
• La notifica di atti impositivi a persona giuridica estinta richiede cautela: il Fisco dovrebbe individuare e notificare direttamente i soggetti effettivamente legittimati (es. ex soci, responsabili) o agire preventivamente per far accertare la nullità della cancellazione se ritiene che questa sia infondata o elusiva.
• Chi ritiene ingiustificata la cancellazione dal registro delle imprese deve promuovere l'azione giudiziale apposita per far accertare l'insussistenza dei presupposti della cancellazione; sino ad allora la cancellazione può estinguere la legittimazione della società a essere parte processuale ordinaria.
• Prima di impugnare o difendersi, controllare la sequenza temporale di liquidazione/cancellazione, la data di notifica degli atti e la data di entrata in vigore delle norme richiamate: molte controversie si decidono su questi profili formali e temporali.