Sentenza del 13/10/2021 n. 3715 - Comm. Trib. Reg. per la Lombardia

Esito

La controversia

Accertamento tributario per la rinuncia, da parte di socie interposte (moglie e figlia), di crediti professionali vantati da R. B. nei confronti della società e la successiva capitalizzazione di tali somme mediante aumento di capitale; l'Ufficio aveva qualificato l'operazione come elusiva e aveva applicato la teoria dell"incasso giuridico, recuperando la ritenuta d'imposta dovuta e irrogando sanzioni sia alla società che al socio.

La decisione

I giudici di merito hanno confermato l'avviso di accertamento. Hanno ritenuto che l'operazione articolata (cessione quote a prossimi congiunti insieme al credito, rinuncia del credito, aumento di capitale e successivo riacquisto delle azioni) fosse preordinata a ottenere un indebito vantaggio fiscale e costituisse elusione. È stato applicato il principio dell"incasso giuridico: la rinuncia del credito e la sua trasformazione in patrimonio sociale sono equivalenti all"incasso del compenso ai fini fiscali; conseguentemente la società è stata ritenuta tenuta alla ritenuta e sono state confermate le sanzioni. Appello rigettato; condanna alle spese in favore dell'Agenzia delle Entrate.

Norme richiamate

• art. 10-bis L. 212/2000 (abuso/elusione fiscale)

  L'Ufficio ha qualificato l'operazione come elusiva ai sensi di tale norma, ritenendo che le operazioni avevano lo scopo principale di ottenere un vantaggio fiscale indebito.

• art. 88 TUIR (ex art. 55, disciplina sopravvenienze e rinuncia crediti soci)

  La giurisprudenza è stata richiamata per distinguere quando la rinuncia sia mera patrimonializzazione non tassabile e quando invece costituisca uso del credito imponibile per il socio; i giudici hanno ritenuto applicabile il principio che l'utilizzazione del credito a patrimonio equivale a incasso giuridico.

• art. 94 TUIR (regole sulla determinazione del reddito e valore fiscale della partecipazione)

  Richiamato in combinazione per sostenere che la rinuncia incrementa il valore fiscale della partecipazione e può avere effetti fiscali in capo al socio.

• art. 25 DPR 600/1973 (ritenute alla fonte)

  Applicazione della ritenuta fiscale a fronte dell"incasso giuridico del compenso; la società è stata ritenuta sostituto d'imposta e quindi tenuta ad applicare/versare la ritenuta.

• art. 52 comma 3 DPR 633/1972 (segreto professionale)

  Gli appellanti hanno contestato l'utilizzo di email coperte da segreto professionale; il giudice ha considerato le email acquisite dalla società e ritenuto non decisiva la censura, senza escludere la rilevanza dei messaggi nel valutare la preordinazione dell'operazione.

• art. 9 D.Lgs. 471/1997 (concorso nelle violazioni)

  Contestata la responsabilità del professionista che aveva assistito il socio; parte del professionista ha aderito al contesto sanzionatorio pagando la somma richiesta.

Massime di principio

• La rinuncia di un credito da parte del socio che viene utilizzata per patrimonializzare la società può essere considerata, ai fini fiscali, equivalente all'incasso del compenso: ciò può comportare l"imputazione del reddito al socio e l"obbligo in capo alla società di operare ritenute.
• Operazioni articolate e temporaneamente interposte a familiari, seguite da rapido riacquisto delle partecipazioni, sono indizi forti di elusione e indeboliscono la tesi della valida ragione economica extrafiscale.
• La prova dell'intento elusivo può essere desunta anche da documentazione interna e messaggi tra contribuente e consulente che dimostrino preordinazione della manovra; obiezioni processuali relative alla segretezza professionale possono non valere se i documenti sono stati acquisiti legittimamente dalla società.
• Le censure procedurali di tipo formale (es. domanda/questionario, delega firmataria) difficilmente fanno decadere l'accertamento in assenza di norma specifica che imponga determinati allegati.
• Per evitare rischi, quando si intende patrimonializzare una società tramite rinuncia di crediti professionali occorre valutare preventivamente l"impatto fiscale: strutture alternative e trasparenza (motivazioni economiche non fiscali, assenza di interposizione familiare, documentazione che giustifichi l"operazione) riducono il rischio di qualificazione elusiva.
• La distinzione tra rinuncia in conto capitale (potenzialmente non sopravvenienza) e rinuncia che equivale a utilizzo del credito è fattuale: le modalità e le conseguenze economiche reali determinano l"inquadramento fiscale.