Sentenza n. 4037/2026 - Napoli, Sezione 3

Esito

La controversia

La ricorrente ha impugnato l'esclusione e gli atti successivi della procedura aperta telematica per l'affidamento di servizi forestali destinati alla riqualificazione e messa in sicurezza di aree verdi, aree naturali, giardini storici e foreste regionali. Ha dedotto che la stazione appaltante avrebbe interpretato in modo eccessivamente formalistico l'art. 7.4 del Disciplinare e l'art. 100, comma 11, del d.lgs. n. 36/2023, attribuendo rilievo esclusivo al codice CPV e alla formale qualificazione dei precedenti contratti come lavori o servizi, senza valutare sostanzialmente le prestazioni effettivamente eseguite. In particolare, ha sostenuto l'analogia tra i servizi forestali oggetto di gara e le esperienze documentate mediante contratti relativi a lavori o servizi di manutenzione del verde, forestazione urbana, opere di ingegneria naturalistica, diserbatura e prevenzione antincendio. Ha inoltre contestato l'esclusione integrale per entrambi i lotti, sostenendo che la domanda avrebbe potuto essere considerata scindibile e riferita al solo Lotto 1. Con i motivi aggiunti ha impugnato anche l'interpretazione del requisito dei servizi analoghi e gli atti successivi della procedura, compresa la proposta di aggiudicazione. Sono state sollevate, dalle controparti, eccezioni di irricevibilità dell'impugnazione delle clausole escludenti e di inammissibilità dei motivi aggiunti, ma il Collegio non le ha esaminate, ritenendo il ricorso infondato nel merito.

La decisione

Il TAR ha respinto integralmente il ricorso e i motivi aggiunti. Ha ritenuto che il requisito previsto dall'art. 7.4 del Disciplinare fosse chiaro, richiedendo servizi analoghi a quelli oggetto dell'appalto identificati dal CPV 77200000-2 – Servizi forestali, con possesso cumulativo da parte del raggruppamento e, in caso di partecipazione a più lotti, con riferimento alla somma degli importi a base di gara dei lotti scelti. Il Collegio ha escluso che la stazione appaltante abbia richiesto servizi identici, rilevando che il CPV 77200000-2 comprende un'ampia gamma di attività accomunate dall'attinenza alla gestione delle aree boschive. Ha tuttavia affermato che l'analogia non coincide con una generica affinità e presuppone elementi concreti di similitudine idonei a dimostrare l'attitudine professionale all'esecuzione delle prestazioni di gara. L'Amministrazione ha esaminato specificamente i contratti prodotti: quelli dell'ausiliaria e della mandante risultavano riconducibili principalmente a lavori OG13 e OS24, a servizi di diserbatura, a interventi antincendio o ad altri CPV, senza evidenziare servizi riconducibili al CPV 77200000-2. Il TAR ha ritenuto non irragionevole distinguere tra servizi forestali e lavori di forestazione o di ingegneria naturalistica, così come tra servizi forestali e servizi di diserbatura o relativi a impianti antincendio. La valutazione amministrativa è stata quindi ritenuta concreta, adeguatamente motivata, istruita e proporzionata, immune da illogicità o inattendibilità. È stata ritenuta coerente anche la previsione del requisito di iscrizione all'albo regionale degli operatori forestali. Il Collegio ha inoltre escluso che la stazione appaltante fosse tenuta a scindere autonomamente la domanda riferita ai due lotti, in assenza di una previsione del Disciplinare e di una manifestazione di volontà della concorrente al momento della domanda. La domanda risarcitoria è stata respinta quale conseguenza dell'infondatezza delle domande di annullamento. Le spese sono state compensate per la peculiarità della controversia.

Norme richiamate

• art. 71 d.lgs. 36/2023

  Disciplina la procedura aperta telematica nella quale è stata indetta la gara.

• art. 100, comma 11, d.lgs. 36/2023

  le stazioni appaltanti possono richiedere agli operatori economici quale requisito di capacità tecnica e professionale di aver eseguito ... servizi analoghi a quello in affidamento

  Consente di richiedere esperienze pregresse in servizi analoghi, purché il requisito sia riferito sostanzialmente alle prestazioni oggetto dell'appalto e sia attinente e proporzionato.

• art. 100, comma 3, lett. a), d.lgs. 36/2023

  Costituisce la base normativa del requisito di idoneità professionale relativo all'iscrizione all'albo regionale degli operatori forestali.

• art. 10, comma 3, d.lgs. 36/2023

  attinenti e proporzionati all'oggetto del contratto

  Impone che i requisiti speciali siano attinenti e proporzionati all'oggetto del contratto, salvaguardando al contempo l'accesso al mercato e la concorrenza.

• art. 121 c.p.a.

  Richiamato in relazione alla domanda subordinata di declaratoria di inefficacia del contratto, non accolta per l'infondatezza delle domande annullatorie.

• art. 3 d.lgs. 36/2023

  Richiamato quale espressione dei principi di accesso al mercato, concorrenza, imparzialità, non discriminazione, pubblicità, trasparenza e proporzionalità.

• Regolamento CE n. 2195/2002, come modificato dal Regolamento CE n. 213/2008

  Ha istituito il Vocabolario comune per gli appalti pubblici e il sistema di classificazione CPV, nel quale il codice 77200000-2 identifica i servizi forestali.

• art. 7, comma 1, d.lgs. 34/2018

  Definisce le attività di gestione forestale, comprendendo pratiche selvicolturali, prevenzione degli incendi, rimboschimenti, viabilità forestale e opere di sistemazione idraulico-forestale.

• art. 120 c.p.a.

  Richiamato quale disciplina processuale del rito applicabile alle controversie in materia di procedure di affidamento.

Massime di principio

• Il requisito di capacità tecnico-professionale fondato sull'esecuzione di servizi analoghi deve essere interpretato in senso sostanziale: l'analogia non richiede identità delle prestazioni, ma presuppone elementi concreti di similitudine quanto a prestazioni svolte, rilevanza, perizia richiesta, settore, funzione e mercato di riferimento, tali da dimostrare l'affidabilità professionale del concorrente.
• La stazione appaltante dispone di discrezionalità nell'individuazione dei requisiti speciali di partecipazione, ma tali requisiti devono essere chiari, attinenti e proporzionati all'oggetto dell'appalto e non possono essere concepiti per limitare artificialmente la concorrenza.
• Quando la lex specialis richiede servizi analoghi identificati mediante uno specifico codice CPV, il riferimento al codice non esonera l'Amministrazione dalla valutazione concreta delle prestazioni pregresse, ma può costituire un criterio legittimo se coerente con l'oggetto dell'appalto e utilizzato per verificare la sostanziale riconducibilità delle esperienze al settore richiesto.
• La riconducibilità di precedenti contratti a lavori di forestazione, opere di ingegneria naturalistica, manutenzione del verde, diserbatura o impianti antincendio non dimostra necessariamente l'analogia con servizi forestali: la distinzione tra lavori e servizi e tra differenti categorie di prestazioni può legittimamente condurre all'esclusione quando manchino concreti profili di similitudine con le attività richieste.
• La valutazione della stazione appaltante sull'analogia delle esperienze pregresse è sindacabile dal giudice amministrativo nei limiti dell'irragionevolezza, illogicità, inattendibilità, difetto di istruttoria o motivazione; non può essere sostituita da una diversa valutazione giudiziale quando l'Amministrazione abbia esaminato concretamente i contratti prodotti.
• In assenza di un'espressa previsione della lex specialis e di una manifestazione di volontà del concorrente formulata al momento della domanda, la stazione appaltante non è tenuta a scindere d'ufficio una domanda di partecipazione presentata cumulativamente per più lotti, né a consentire la riduzione unilaterale dell'offerta dopo l'esclusione.

Come è indicizzato