Direttiva 2017/2399

Direttiva (UE) 2017/2399 - trattamento dei titoli di debito chirografario nella gerarchia dei crediti in caso di insolvenza

La direttiva modifica la direttiva 2014/59/UE (BRRD) per introdurre un approccio armonizzato alla subordinazione dei titoli di debito bancari non garantiti nella procedura ordinaria di insolvenza. L’intervento è motivato dall’esigenza di rendere più efficace il bail-in, favorire il rispetto dei requisiti TLAC/MREL e ridurre l’incertezza giuridica derivante dalle divergenze tra ordinamenti nazionali.

Contesto e finalità

La direttiva si colloca nel quadro dell’attuazione della disciplina TLAC e del completamento dell’Unione bancaria. I considerando evidenziano che TLAC e MREL perseguono il medesimo obiettivo: assicurare capacità di assorbimento delle perdite e di ricapitalizzazione sufficienti, così da garantire la continuità delle funzioni essenziali degli enti in risoluzione senza ricorso a fondi pubblici e senza compromettere la stabilità finanziaria.

La scelta dell’articolo 114 TFUE come base giuridica è giustificata dalla necessità di eliminare ostacoli al mercato interno e distorsioni della concorrenza derivanti dalla mancanza di norme uniformi sulla gerarchia dei creditori bancari.

Ambito di applicazione materiale e soggettivo

La disciplina riguarda il trattamento, nella procedura ordinaria di insolvenza, dei crediti chirografari derivanti da titoli di debito emessi dagli enti rientranti nell’articolo 1, paragrafo 1, primo comma, lettere da a) a d), della direttiva 2014/59/UE. In concreto, il focus è sugli enti creditizi e su determinate imprese di investimento sottoposte al quadro di risanamento e risoluzione.

La direttiva non armonizza il trattamento dei depositi in insolvenza oltre quanto già previsto dalla BRRD; le norme nazionali restano quindi applicabili per gli aspetti non armonizzati. È inoltre previsto un riesame della disciplina sui depositi entro il 29 dicembre 2020.

Nuova gerarchia dei crediti: la classe di debito chirografario non preferito

La novità centrale consiste nell’obbligo per gli Stati membri di creare una nuova categoria di debito chirografario "non preferito".

Questa categoria deve collocarsi:

• sopra gli strumenti di fondi propri e le passività subordinate non rientranti nei fondi propri;
• sotto le altre passività chirografarie ordinarie.

L’obiettivo è consentire agli enti di emettere strumenti idonei a soddisfare il requisito di subordinazione richiesto dalla disciplina TLAC e, ove previsto, dal quadro MREL. La direttiva lascia agli enti la facoltà di continuare a emettere anche debito chirografario ordinario, più economico da collocare sul mercato.

Requisiti dei titoli di debito non preferiti

Per essere qualificati nella nuova classe, i titoli devono soddisfare alcune condizioni minime:

• durata contrattuale originaria di almeno un anno;
• assenza di componenti derivate;
• non essere essi stessi strumenti derivati;
• chiaro richiamo nella documentazione contrattuale e, se previsto, nel prospetto, al loro rango inferiore nella procedura di insolvenza.

La direttiva precisa che non si considera presente una componente derivata per il solo fatto che il titolo preveda:

• un tasso variabile basato su un indice ampiamente utilizzato, come Euribor o Libor;
• una valuta diversa da quella nazionale dell’emittente, purché capitale, rimborso e interessi siano denominati nella medesima valuta.

Regola generale sulla priorità dei crediti

L’articolo 108 della direttiva 2014/59/UE viene riscritto per stabilire una gerarchia chiara.

In sintesi:

• i depositi protetti e i sistemi di garanzia dei depositi che subentrano ai depositanti protetti godono della priorità più elevata tra i crediti considerati;
• la parte dei depositi ammissibili di persone fisiche, microimprese, piccole e medie imprese che supera il livello di copertura della direttiva 2014/49/UE, nonché i depositi ammissibili che sarebbero tali se effettuati in succursali extra-UE di enti stabiliti nell’Unione, hanno un grado di priorità superiore rispetto ai crediti chirografari ordinari;
• i crediti chirografari ordinari restano superiori alla nuova classe di debito non preferito;
• i crediti derivanti dai titoli non preferiti devono essere collocati sopra gli strumenti di capitale e le passività subordinate non computate nei fondi propri.

Clausole transitorie e protezione del mercato

La direttiva introduce un regime transitorio per evitare effetti retroattivi e tutelare la certezza del diritto.

I crediti chirografari derivanti da titoli di debito emessi prima della data di entrata in vigore delle disposizioni nazionali di recepimento continuano, in linea di principio, a essere disciplinati dal diritto nazionale vigente al 31 dicembre 2016. Tuttavia:

• gli Stati membri che, dopo il 31 dicembre 2016 ma prima del 28 dicembre 2017, abbiano adottato una legge nazionale sulla classificazione dei crediti da titoli di debito possono applicarla ai titoli emessi dopo la data di applicazione di tale legge, se la disciplina è coerente con i requisiti della direttiva;
• gli Stati membri che, prima del 31 dicembre 2016, avevano già una disciplina nazionale con più gradi di priorità per i crediti chirografari ordinari possono mantenere tale impostazione, purché il rango più basso sia equiparato a quello della nuova classe non preferita.

La direttiva chiarisce inoltre che le norme interne che impongano la registrazione dei titoli nel registro delle passività dell’emittente restano possibili, se compatibili con la disciplina europea.

Recepimento, applicazione ed entrata in vigore

Gli Stati membri devono recepire la direttiva entro il 29 dicembre 2018 e applicare le relative disposizioni dalla loro entrata in vigore nel diritto interno.

Le misure di recepimento devono contenere un riferimento alla direttiva, salvo che le norme interne già vigenti siano conformi; in tal caso gli Stati membri informano la Commissione. Devono inoltre trasmettere alla Commissione e all’Autorità bancaria europea il testo delle principali disposizioni nazionali adottate.

La direttiva è entrata in vigore il giorno successivo alla sua pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea ed è destinata agli Stati membri.