Sentenza n. 5405/2026 - Roma, Sezione 2

Esito

La controversia

Le ricorrenti hanno impugnato gli atti di gara deducendo, con un unico motivo, la violazione e falsa applicazione dell'art. 12.3 del disciplinare e della lex specialis, nonché dell'art. 107 e dell'art. 41, commi 15, 15-bis e 15-ter, del d.lgs. n. 36/2023, della l. n. 49/2023 sull'equo compenso, dell'art. 3 l. n. 241/1990 e dell'art. 97 Cost. Sono stati dedotti eccesso di potere per difetto di istruttoria, sviamento, irragionevolezza, perplessità, illogicità, falsi presupposti e violazione della par condicio. Secondo le ricorrenti, l'inciso del disciplinare secondo cui il ribasso percentuale offerto non poteva essere pari a zero né a cento doveva riferirsi anche, o specificamente, al ribasso sulla quota del 35% dell'importo dei servizi tecnici di progettazione esecutiva e coordinamento della sicurezza. Ne sarebbe derivata l'esclusione della controinteressata, che aveva offerto il 100% su tale quota in tutti i lotti, e il conseguente inserimento delle ricorrenti in posizione utile, in particolare nel Lotto 2. Il ricorso era formalmente riferito al Lotto 3, sebbene l'utilità prospettata riguardasse esclusivamente il Lotto 2.

La decisione

Il TAR ha dichiarato il ricorso inammissibile per difetto di interesse con riferimento al Lotto 3. L'eventuale accoglimento avrebbe potuto attribuire alle ricorrenti una posizione utile soltanto nel Lotto 2, senza produrre alcun vantaggio concreto, diretto e attuale rispetto al Lotto 3. Gli eventuali effetti indiretti sulle graduatorie degli altri lotti, derivanti dai meccanismi di reciproca esclusione previsti dalla lex specialis, non mutavano tale conclusione. Il Collegio ha comunque esaminato il merito e lo ha ritenuto infondato. Applicando i criteri letterale e sistematico di interpretazione della lex specialis, ha rilevato che l'inciso sul divieto di ribassi pari a zero o cento era formulato al singolare, collocato nella sezione sulle modalità materiali di compilazione della busta economica e non in prossimità del criterio 4.2. Esso doveva quindi riferirsi all'offerta nel suo complesso e non impediva il ribasso del 100% sulla specifica quota del 35% dei servizi tecnici. Il disciplinare attribuiva espressamente fino a due punti a tale ribasso; ritenere escluso il ribasso del 100% avrebbe inoltre prodotto un risultato irragionevole, imponendo l'esclusione per il 100% e consentendo invece il punteggio massimo per il 99%. L'art. 41, comma 15-bis, del d.lgs. n. 36/2023, introdotto dal correttivo del 2024, consente espressamente di assoggettare a ribasso il restante 35% dell'importo dei servizi tecnici, mentre il 65% resta a prezzo fisso. Il ribasso integrale della sola quota del 35% non determina pertanto gratuità dell'intera prestazione intellettuale né viola la disciplina sull'equo compenso. L'interpretazione letterale, coerente con la buona fede, la trasparenza, la par condicio e i principi della fiducia e del risultato, impedisce di integrare in via interpretativa la lex specialis con un divieto non chiaramente desumibile. Il ricorso è stato quindi dichiarato inammissibile e comunque respinto, con condanna delle ricorrenti alle spese, liquidate in euro 2.000,00 in favore della stazione appaltante e di ciascuna controinteressata costituita.

Norme richiamate

• art. 100 c.p.c.

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  L'interesse a ricorrere deve essere concreto e attuale e deve corrispondere a un'utilità pratica, diretta e immediata conseguibile mediante la pronuncia richiesta.

• art. 39 c.p.a.

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  Consente il rinvio esterno alle norme del codice di procedura civile, tra cui l'art. 100 c.p.c. in materia di interesse ad agire.

• art. 12.3 del disciplinare di gara

  Il ribasso percentuale offerto non può essere pari a zero né a cento

  La clausola, letta nel contesto della lex specialis, riguarda l'offerta nel suo complesso e non vieta il ribasso del 100% sulla quota del 35% dei servizi tecnici prevista dal criterio 4.2.

• art. 41, commi 15-bis e 15-quater, d.lgs. 36/2023

  il restante 35 per cento dell'importo da porre a base di gara può essere assoggettato a ribasso in sede di presentazione delle offerte

  Nell'appalto integrato, il 65% dei corrispettivi di progettazione è a prezzo fisso, mentre il restante 35% può essere assoggettato a ribasso; il ribasso integrale di tale quota è compatibile con la disciplina normativa.

• art. 1 d.lgs. 36/2023

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  Il principio della fiducia concorre a orientare l'interpretazione della lex specialis secondo buona fede.

• art. 2 d.lgs. 36/2023

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  Il principio del risultato è richiamato quale criterio interpretativo della disciplina di gara.

• art. 1362 c.c.

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  Le clausole della lex specialis, in quanto regole della procedura di gara, devono essere interpretate secondo il criterio letterale.

• art. 1363 c.c.

  le clausole del contratto si interpretano le une per mezzo delle altre, attribuendo a ciascuna il senso che risulta dal complesso dell'atto

  L'interpretazione deve essere sistematica e considerare il complesso delle disposizioni della lex specialis.

• art. 1366 c.c.

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  La lex specialis deve essere interpretata secondo buona fede, tutelando affidamento, trasparenza e par condicio.

• l. 49/2023

  eventuale quote, SOLO SE PRESENTE

  La disciplina sull'equo compenso non impedisce il ribasso integrale sulla sola quota del 35%, poiché il restante 65% del compenso resta fisso e non ribassabile.

Massime di principio

• L'interesse a ricorrere deve essere concreto, attuale e correlato a un'utilità pratica, diretta e immediata; il ricorso è inammissibile quando l'eventuale annullamento degli atti non può procurare al ricorrente alcun vantaggio riferibile all'atto o al lotto impugnato.
• La lex specialis di gara deve essere interpretata secondo i criteri letterale e sistematico propri dell'interpretazione contrattuale, considerando le clausole nel loro complesso e senza attribuire a una disposizione un significato incompatibile con la sua collocazione e formulazione.
• Una clausola che vieti genericamente ribassi pari a zero o cento, inserita nelle istruzioni per la compilazione dell'offerta economica e formulata al singolare, non può essere interpretata come divieto di ribasso integrale su una specifica componente dell'offerta quando la disciplina della gara prevede espressamente l'attribuzione di un punteggio per quella componente.
• Nell'appalto integrato, l'art. 41, comma 15-bis, del d.lgs. n. 36/2023 consente di assoggettare a ribasso il restante 35% dell'importo dei servizi tecnici, mantenendo il 65% a prezzo fisso; il ribasso del 100% sulla sola quota ribassabile non integra, di per sé, gratuità dell'intera prestazione professionale né violazione della disciplina sull'equo compenso.
• L'interpretazione della lex specialis deve rispettare buona fede, affidamento, trasparenza e par condicio, nonché i principi della fiducia e del risultato, sicché non è possibile introdurre in via ermeneutica una causa di esclusione non chiaramente desumibile dal testo della disciplina di gara.

Come è indicizzato