Parere n. 1047/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorrente, docente inserito nelle graduatorie ad esaurimento, ha chiesto l'annullamento dell'art. 1, comma 3, del d.m. 8 aprile 2009, n. 42, contestando la disciplina che consentiva di chiedere l'inserimento nelle graduatorie di altre province soltanto dopo l'ultima posizione della III fascia, senza piena valorizzazione del punteggio maturato. La questione riguarda la sussistenza dell'interesse a ricorrere contro un atto generale che disciplina una procedura di aggiornamento delle graduatorie e, in particolare, se fosse necessaria la presentazione della domanda di inserimento o conferma e l'impugnazione dell'eventuale successivo provvedimento di concreto e deteriore collocamento in graduatoria. Il parere considera inoltre che la disciplina ministeriale era già stata annullata in parte qua in conseguenza della dichiarazione di illegittimità costituzionale dell'art. 1, comma 4-ter, del d.l. n. 134 del 2009, intervenuta con sentenza della Corte costituzionale n. 41 del 2011.

Il parere

La Sezione ritiene il ricorso inammissibile per difetto di interesse a ricorrere. Il d.m. n. 42 del 2009 è un atto generale che disciplina una procedura concorsuale o para-concorsuale di aggiornamento e inserimento nelle graduatorie. La previsione contestata non impediva in assoluto l'inserimento, né aveva carattere espulsivo, ma poteva incidere sul posizionamento degli aspiranti; il pregiudizio concreto era quindi verificabile soltanto dopo la presentazione della domanda, la valutazione dei titoli e l'adozione del provvedimento di collocamento. Dagli atti non risultano né la partecipazione del ricorrente alla procedura né l'adozione e l'impugnazione di un provvedimento concretamente lesivo. Non sussistono pertanto le condizioni processuali per l'esame nel merito. La Sezione aggiunge che la disciplina impugnata era già stata annullata in parte qua a seguito di un precedente parere dell'11 maggio 2011, adottato dopo la sentenza della Corte costituzionale n. 41 del 2011, che aveva eliminato la norma legislativa derogatoria e riaffermato il principio dell'inserimento "a pettine".

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 1, comma 605, lett. c), legge n. 296/2006

  piano triennale per l'assunzione a tempo indeterminato di personale docente per gli anni 2007-2009, per complessive 150.000 unità

  La disposizione ha previsto la trasformazione delle graduatorie permanenti in graduatorie ad esaurimento, nell'ambito delle misure dirette a fronteggiare il precariato storico.

• art. 1, comma 4-ter, d.l. n. 134/2009, convertito dalla legge n. 167/2009

  disciplina interpretativa relativa all'inserimento nelle graduatorie di altre province dopo l'ultima posizione della III fascia

  La disposizione, qualificata formalmente come interpretativa, è stata ritenuta dalla Corte costituzionale innovativa e retroattiva, nonché derogatoria rispetto alla regola dell'inserimento "a pettine".

• art. 120, comma 1, Costituzione

  libera circolazione delle persone sul territorio nazionale

  La Corte costituzionale ha considerato la regola dell'inserimento "a pettine" coerente anche con l'esigenza di non ostacolare indirettamente la libera circolazione delle persone sul territorio nazionale.

• art. 3 Costituzione

  violazione dell'art. 3 della Costituzione

  La Corte costituzionale ha dichiarato illegittima la disciplina derogatoria sull'inserimento "in coda", ritenendola eccentrica e irragionevolmente retroattiva rispetto alla regola ordinamentale dell'inserimento "a pettine".

• d.m. 8 aprile 2009, n. 42

  norme per "l'integrazione e aggiornamento delle graduatorie ad esaurimento del personale docente ed educativo per il biennio 2009/2011"

  Il decreto è qualificato come atto generale che disciplina la procedura di aggiornamento e l'inserimento, limitato ed eccezionale, nelle graduatorie ad esaurimento.

• d.m. 10 settembre 2010, n. 249

  disciplina dei requisiti e delle modalità della formazione iniziale degli insegnanti

  È richiamato quale atto di disciplina della formazione iniziale degli insegnanti ai sensi dell'art. 2, comma 416, della legge n. 244/2007.

• art. 2, comma 416, legge 24 dicembre 2007, n. 244

  È indicato quale base normativa del d.m. n. 249/2010 sulla formazione iniziale degli insegnanti.

• d.P.R. 24 novembre 1971, n. 1199

  Il ricorso è qualificato come ricorso straordinario al Presidente della Repubblica, ma il testo non richiama uno specifico articolo del decreto.

• sentenza Corte costituzionale 9 febbraio 2011, n. 41

  Ha dichiarato l'illegittimità costituzionale dell'art. 1, comma 4-ter, del d.l. n. 134/2009 per violazione dell'art. 3 Cost., riaffermando la regola dell'inserimento "a pettine".

• Consiglio di Stato, Adunanza plenaria, 26 aprile 2018, n. 4

  Ha affermato che, anche quando si contesta una clausola immediatamente lesiva della lex della procedura, il ricorrente deve partecipare alla procedura e impugnare l'atto applicativo che concretizza la lesione, ove necessario mediante motivi aggiunti.

Massime di principio

• Un atto generale è direttamente impugnabile soltanto quando la disposizione contestata produce una lesione immediata e attuale; se il pregiudizio dipende da successive attività applicative, l'interesse a ricorrere sorge con l'adozione dell'atto concreto lesivo.
• Quando l'atto generale disciplina le regole di una procedura selettiva o concorsuale, il soggetto che intenda contestarlo deve, di regola, partecipare alla procedura per differenziare la propria posizione da quella della generalità dei consociati e impugnare l'atto applicativo che concretizza la lesione.
• La mera potenzialità di un peggioramento del posizionamento in graduatoria, non accompagnata dalla prova della partecipazione alla procedura e dell'effettivo collocamento deteriore, non integra un interesse concreto e attuale al ricorso.
• La dichiarazione di illegittimità costituzionale della norma legislativa posta a fondamento di una disciplina regolamentare comporta l'illegittimità delle disposizioni regolamentari dipendenti dalla norma espunta, quando queste risultino incompatibili con la disciplina residua.
• In materia di graduatorie ad esaurimento, la regola dell'inserimento "a pettine" costituisce l'assetto ordinamentale di riferimento, mentre una disciplina temporanea e derogatoria che collochi gli aspiranti "in coda" richiede una specifica e valida base normativa.

Come è indicizzato