Direttiva 2006/68

Direttiva 2006/68/CE: modifica della disciplina delle società per azioni sul capitale sociale

La direttiva interviene sulla direttiva 77/91/CEE, nota come seconda direttiva societaria, con l’obiettivo di modernizzare e semplificare la disciplina della costituzione delle società per azioni e della salvaguardia del capitale sociale. Il legislatore dell’Unione richiama espressamente l’esigenza di rafforzare efficienza e competitività delle imprese, mantenendo al tempo stesso le tutele per azionisti e creditori.

Obiettivi e impostazione generale

La riforma mira ad accrescere la flessibilità delle operazioni sul capitale, riducendo oneri amministrativi e consentendo alle società di reagire più rapidamente alle dinamiche di mercato. La direttiva non elimina le salvaguardie tradizionali del capitale, ma introduce opzioni e semplificazioni, che gli Stati membri possono scegliere di recepire entro i limiti indicati.

Conferimenti non in contanti e valutazione

La disciplina dei conferimenti non in contanti viene resa più elastica tramite gli articoli 10 bis e 10 ter inseriti nella direttiva 77/91/CEE. Gli Stati membri possono esentare dalla perizia di esperto i conferimenti costituiti da valori mobiliari o strumenti del mercato monetario quotati, se valutati in base al prezzo medio ponderato di mercato per un periodo sufficiente stabilito dal diritto nazionale.

Per altre attività, l’esenzione è possibile se il valore equo è stato già valutato da un esperto indipendente abilitato non oltre sei mesi prima del conferimento e secondo criteri di valutazione generalmente riconosciuti nello Stato membro. Un’ulteriore esenzione è ammessa quando il valore equo emerge dai conti obbligatori dell’esercizio precedente, purché i conti siano stati sottoposti a revisione ai sensi della direttiva 2006/43/CE.

La direttiva prevede però correttivi importanti:

• se intervengono fatti eccezionali o nuovi rilevanti che alterano sensibilmente il valore, l’organo amministrativo deve disporre una nuova valutazione;
• in mancanza di nuova valutazione, azionisti rappresentanti almeno il 5% del capitale sottoscritto possono chiederne una da parte di un esperto indipendente fino alla data effettiva del conferimento.

Pubblicità e controlli sui conferimenti esentati da perizia

Quando il conferimento non in contanti avviene senza relazione di esperto, la società deve pubblicare una dichiarazione entro un mese dalla data effettiva del conferimento. La dichiarazione deve contenere:

• descrizione del conferimento;
• valore attribuito, fonte della valutazione e, se del caso, metodo utilizzato;
• attestazione che il valore copre almeno il numero e il valore nominale, o il valore contabile e l’eventuale sovrapprezzo, delle azioni da emettere;
• dichiarazione che non sono intervenuti fatti nuovi rilevanti successivi alla valutazione.

Nel caso di aumento di capitale proposto ai sensi dell’articolo 25, paragrafo 2, l’annuncio con tali informazioni deve essere pubblicato prima del conferimento. Gli Stati membri devono prevedere garanzie adeguate per assicurare il rispetto delle procedure.

Acquisto di azioni proprie

L’articolo 19 viene riscritto per ampliare la facoltà degli Stati membri di autorizzare l’acquisto di azioni proprie, anche tramite soggetti che agiscano in nome proprio ma per conto della società. L’operazione resta subordinata a condizioni minime imperative:

• autorizzazione dell’assemblea, con indicazione di modalità e condizioni;
• numero massimo di azioni acquistabili;
• durata dell’autorizzazione, comunque non superiore a 5 anni;
• se l’acquisto è oneroso, indicazione di corrispettivo minimo e massimo;
• rispetto del limite dell’attivo netto di cui all’articolo 15, paragrafo 1, lettere a) e b);
• acquisto solo di azioni interamente liberate.

Gli Stati membri possono imporre ulteriori vincoli, tra cui:

• un limite massimo al valore nominale o contabile delle azioni acquistate, non inferiore al 10% del capitale sottoscritto;
• che gli elementi essenziali dell’autorizzazione risultino dallo statuto o atto costitutivo;
• obblighi di comunicazione e notifica;
• l’annullamento delle azioni acquistate, con accantonamento di una riserva indisponibile pari al valore nominale delle azioni annullate;
• il divieto di pregiudicare la soddisfazione dei creditori.

Assistenza finanziaria per l’acquisto di azioni da parte di terzi

La direttiva consente agli Stati membri di autorizzare forme di assistenza finanziaria da parte della società per l’acquisto delle proprie azioni da parte di terzi, mediante anticipi, prestiti o garanzie, diretti o indiretti. Questa facoltà è però circondata da garanzie sostanziali e procedurali.

L’operazione deve svolgersi:

• sotto la responsabilità dell’organo di amministrazione o di direzione;
• a condizioni di mercato eque, in particolare quanto a interessi e garanzie prestate alla società;
• previa valutazione del merito creditizio del terzo o, nelle operazioni multilaterali, di ciascuna controparte.

Inoltre:

• l’organo amministrativo deve sottoporre l’operazione all’autorizzazione preventiva dell’assemblea, che delibera secondo quorum e maggioranze dell’articolo 40;
• deve essere redatta una relazione scritta sulle ragioni dell’operazione, l’interesse sociale, le condizioni, i rischi per liquidità e solvibilità e il prezzo di acquisto delle azioni; la relazione va trasmessa al registro per la pubblicazione;
• l’assistenza finanziaria non può ridurre l’attivo netto sotto la soglia minima prevista dall’articolo 15, paragrafo 1, lettere a) e b), considerando anche eventuali acquisti di azioni proprie;
• la società deve iscrivere nel passivo una riserva indisponibile pari all’importo complessivo dell’assistenza.

Qualora il terzo acquisti azioni proprie o sottoscriva nuove azioni grazie all’assistenza, l’operazione deve avvenire a giusto prezzo.

Operazioni con amministratori, società madri e terzi collegati

Il nuovo articolo 23 bis richiede agli Stati membri di assicurare, mediante garanzie adeguate, che le operazioni di assistenza finanziaria non siano contrarie al miglior interesse della società quando vi partecipino membri degli organi di amministrazione o direzione della società, membri degli organi dell’impresa madre ai sensi della direttiva 83/349/CEE, la stessa impresa madre o terzi che agiscano per conto di tali soggetti.

Tutela dei creditori nelle riduzioni del capitale

La direttiva rafforza la protezione dei creditori in caso di riduzione del capitale sottoscritto. I creditori il cui titolo sia anteriore alla pubblicazione della decisione di riduzione hanno almeno diritto a ottenere una garanzia per i crediti non scaduti al momento della pubblicazione.

Gli Stati membri possono negare tale diritto solo se:

• il creditore dispone già di adeguate garanzie; oppure
• le garanzie non sono necessarie, tenuto conto del patrimonio della società.

Resta comunque obbligatorio prevedere un rimedio davanti all’autorità amministrativa o giudiziaria competente quando il creditore dimostri in modo credibile che la riduzione pregiudica i suoi diritti e che la società non ha fornito tutele adeguate.

Deroghe per la partecipazione dei dipendenti al capitale

L’articolo 41 consente deroghe ad alcune disposizioni fondamentali della disciplina del capitale, in particolare all’articolo 9, paragrafo 1, all’articolo 19, paragrafo 1, lettera a), prima frase, e agli articoli 25, 26 e 29, quando ciò sia necessario per adottare o applicare norme volte a favorire la partecipazione dei dipendenti o di altre categorie indicate dal diritto nazionale al capitale delle imprese. La direttiva riconosce quindi uno spazio di flessibilità agli ordinamenti nazionali in funzione di politiche di partecipazione azionaria.

Recepimento, entrata in vigore e destinatari

La direttiva deve essere recepita dagli Stati membri entro il 15 aprile 2008. Le misure nazionali di attuazione devono contenere un riferimento alla direttiva oppure essere corredate di tale riferimento in sede di pubblicazione ufficiale; le modalità del rinvio sono lasciate alla scelta degli Stati membri.

Gli Stati membri devono inoltre comunicare alla Commissione il testo delle disposizioni essenziali di diritto interno adottate nel settore disciplinato. La direttiva è entrata in vigore il ventesimo giorno successivo alla pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea ed è rivolta agli Stati membri.