Sentenza del 10/11/2015 n. 371 - Comm. Trib. Reg. per la Sardegna

Esito

La controversia

La società aveva acquistato, con due atti distinti e ravvicinati, un fabbricato destinato ad albergo-ristorante-discoteca e un ramo d'azienda comprendente beni organizzati e licenze commerciali. L'Agenzia delle Entrate ha ritenuto che le operazioni fossero collegate e costituissero, nella sostanza, un'unica cessione d'azienda, soggetta a imposta di registro e non a IVA, contestando quindi la detrazione e il rimborso di circa 57.000 euro, oltre interessi e sanzioni. La società ha sostenuto che la venditrice era da anni inattiva e in liquidazione, che l'oggetto effettivo della vendita era il complesso immobiliare e che il ramo d'azienda era stato trasferito solo per le licenze residue. Ha inoltre contestato la decadenza dell'Ufficio e il difetto di motivazione dell'avviso.

La decisione

La Commissione Tributaria Regionale ha accolto l'appello della società e riformato la sentenza di primo grado, annullando l'avviso di accertamento. Ha ritenuto che l'Agenzia non avesse dimostrato adeguatamente né l'esistenza di un complesso aziendale operativo o potenzialmente organizzato dalla venditrice, né un intento elusivo derivante dal collegamento tra i due atti. La società venditrice era in liquidazione e inattiva da circa trent'anni; le operazioni risultavano finalizzate alla cessione di un immobile degradato e delle licenze residue, non di un'azienda funzionante. È stato riconosciuto alla società acquirente il diritto al rimborso dell'IVA pagata. Le spese di entrambi i gradi sono state compensate.

Norme richiamate

• Art. 2, comma 3, lettera b), DPR 633/1972

  La cessione di aziende o di rami d'azienda non costituisce operazione imponibile IVA; tuttavia, nel caso concreto, il Collegio ha ritenuto non dimostrato che le operazioni realizzassero una cessione d'azienda.

• Art. 35, comma 4, DPR 633/1972

  La società in liquidazione resta soggetta agli adempimenti IVA, inclusi fatturazione, registrazione, liquidazione e dichiarazione dell'imposta.

• Art. 57, DPR 633/1972

  Il termine di decadenza applicabile alla rettifica della dichiarazione IVA è distinto da quello previsto per l'imposta di registro; la controversia è stata però definita principalmente nel merito.

• Art. 76, DPR 131/1986

  Prevede il termine di decadenza per l'accertamento dell'imposta di registro, ritenuto non direttamente applicabile alla rettifica del rimborso IVA oggetto della controversia.

• Art. 2555 Codice civile

  La nozione di azienda richiede un complesso di beni organizzato per l'esercizio dell'impresa. La mera presenza di un immobile e di licenze non dimostra necessariamente l'esistenza di un'azienda ceduta.

• Art. 2112 Codice civile

  Richiamato dai giudici di primo grado in relazione alla nozione di trasferimento d'azienda o di ramo d'azienda; la decisione d'appello ha valorizzato invece la concreta inattività e lo stato di liquidazione della venditrice.

• Principio di neutralità dell'IVA e giurisprudenza CGUE richiamata in Cass. n. 24426/2013

  Il diniego della detrazione IVA è un'eccezione e richiede che l'Amministrazione dimostri elementi oggettivi dai quali risulti che il contribuente sapeva o avrebbe dovuto sapere di partecipare a un'evasione o a un'operazione fraudolenta.

• Cassazione n. 24913/2008

  Il trasferimento di un complesso immobiliare può integrare una cessione d'azienda se riguarda un complesso unitario, funzionalmente organizzato e potenzialmente idoneo all'esercizio dell'impresa; occorre però verificare concretamente la situazione esistente al momento della cessione.

• Cassazione n. 10660/2003

  La qualificazione fiscale può considerare il collegamento negoziale e la causa reale delle operazioni, anche se formalmente realizzate mediante più contratti non contestuali. Il collegamento, tuttavia, deve essere concretamente dimostrato.

Massime di principio

• La stipula di più contratti ravvicinati non è sufficiente, da sola, a dimostrare una cessione unitaria d'azienda: occorre provare che i beni trasferiti costituiscano un complesso organizzato e funzionalmente idoneo all'esercizio dell'impresa.
• Per distinguere la cessione di un immobile dalla cessione di un'azienda devono essere valutati la concreta operatività dell'attività, lo stato dei beni, l'esistenza di rapporti contrattuali, personale, avviamento, autorizzazioni e altri elementi organizzativi.
• La situazione di liquidazione e la prolungata inattività della società cedente sono elementi rilevanti per escludere, se coerenti con gli altri dati, che esista un'azienda operativa o un complesso aziendale effettivamente trasferito.
• L'Amministrazione finanziaria può riqualificare più atti sulla base della loro causa economica complessiva, ma deve fornire una motivazione concreta e dimostrare il collegamento negoziale, senza fondarsi esclusivamente sulla successione temporale degli atti.
• Il diniego del diritto alla detrazione o al rimborso IVA richiede una dimostrazione adeguata dell'indebita detrazione, dell'inesistenza dell'operazione imponibile o della consapevolezza del contribuente di partecipare a un'evasione; il semplice sospetto non è sufficiente.
• Nelle operazioni complesse è opportuno documentare sin dall'inizio la volontà delle parti, lo stato effettivo dell'attività, la funzione dei singoli beni e le ragioni economiche dei trasferimenti, così da prevenire una riqualificazione fiscale.