Circolare n. 1 del 13/01/2012

Attività di controllo ai fini IVA sui periodi d’imposta oggetto delle sanatorie della legge n. 289/2002

La circolare interviene per coordinare l’attività accertativa IVA dell’Agenzia delle Entrate con i principi affermati dalla Corte costituzionale e dalla giurisprudenza comunitaria in materia di condono. Il documento chiarisce quando il potere di accertamento si riespande, quali periodi d’imposta restano ancora controllabili e quali adempimenti devono essere svolti dagli uffici territoriali.

Quadro normativo e giurisprudenziale

La circolare muove dalla sentenza della Corte costituzionale n. 247 del 25 luglio 2011, che ha stabilito che il raddoppio dei termini di accertamento previsto per le violazioni penalmente rilevanti opera automaticamente quando sussiste l’obbligo di denuncia per i reati del d.lgs. n. 74/2000. Secondo la Corte, è irrilevante che la denuncia maturi dopo la scadenza del termine breve o non venga presentata entro tale termine.

Viene inoltre richiamata la giurisprudenza della Corte di giustizia UE, in particolare le sentenze del 17 luglio 2008 e dell’11 dicembre 2008, che hanno censurato le sanatorie IVA della legge n. 289/2002 per aver determinato una rinuncia generale e indiscriminata all’accertamento di operazioni imponibili IVA, in contrasto con la sesta direttiva.

Effetti sulle sanatorie della legge n. 289/2002

La circolare afferma che i principi esposti incidono sugli accertamenti IVA relativi ai periodi d’imposta oggetto delle sanatorie previste dagli articoli 7, 8, 9 e, per quanto compatibile, 15 della legge n. 289/2002. In particolare, gli accertamenti sono ritenuti legittimi quando, per le annualità interessate, emergano violazioni del d.lgs. n. 74/2000 rilevanti ai fini IVA, anche se l’obbligo di denuncia non sia stato assolto prima della scadenza ordinaria dei termini.

La circolare evidenzia che la proroga di un anno dei termini per l’accertamento introdotta dall’art. 2, comma 5-ter, del d.l. n. 138/2011, convertito dalla legge n. 148/2011, va letta come strumento per garantire un margine temporale sufficiente a svolgere i controlli sulle posizioni condonate.

Periodi ancora accertabili

Per effetto del raddoppio dei termini e della proroga prevista dalla normativa del 2011, risultano ancora accertabili:

• il periodo d’imposta 2000, in caso di omessa dichiarazione, con termine al 31 dicembre 2012;
• il periodo d’imposta 2001, in caso di omessa dichiarazione, con termine al 31 dicembre 2013;
• il periodo d’imposta 2002, con termine al 31 dicembre 2012 in caso di infedele dichiarazione e al 31 dicembre 2014 in caso di omessa dichiarazione.

La circolare sottolinea che, per tali annualità, l’azione accertativa deve essere attivata con particolare urgenza quando emergano elementi penalmente rilevanti.

Controlli, denuncia penale e atti conseguenti

Le Direzioni regionali e provinciali devono esaminare le posizioni interessate dalle sanatorie per verificare se agli atti degli uffici esistano elementi idonei a configurare violazioni penali rilevanti ai fini IVA. In presenza di tali elementi, gli uffici devono:

• svolgere le attività di controllo necessarie alla constatazione delle violazioni;
• inoltrare immediatamente la denuncia penale;
• emettere l’atto di accertamento e il correlato atto di irrogazione delle sanzioni.

La stessa sequenza operativa si applica anche ai processi verbali di constatazione e agli accertamenti già definiti ai sensi dell’art. 15 della legge n. 289/2002.

Esclusione della nozione di autodenuncia

Un passaggio centrale della circolare riguarda il tema dell’eventuale trasformazione della dichiarazione resa per aderire ai condoni in una sorta di autodenuncia. L’Agenzia esclude che la regolarizzazione effettuata ai sensi degli articoli 7, 8 e 9 costituisca, di per sé sola, un indizio di reato idoneo a far sorgere automaticamente l’obbligo di denuncia.

Per l’art. 8, tale conclusione è espressamente avvalorata dal comma 12, che stabilisce che l’integrazione effettuata non costituisce notizia di reato. Per gli articoli 7 e 9, la circolare osserva che la definizione automatica ha carattere generale e onnicomprensivo, non è ancorata a specifiche irregolarità e non consente quindi di ricavare, solo dal quantum versato, la prova di una violazione penalmente rilevante.

Di conseguenza, anche la regolarizzazione delle scritture contabili prevista dall’art. 14 non può assumere valore autonomo di indice di reato, poiché si limita a recepire gli effetti delle sanatorie degli articoli 8 e 9.

Ambito di applicazione delle attività istruttorie

La circolare distingue tra posizioni già oggetto di attività istruttoria e posizioni non ancora esaminate. Se dagli atti già presenti negli uffici emergono violazioni penali, deve essere completata senza indugio l’attività accertativa eventualmente rimasta sospesa per effetto della sanatoria.

Per le posizioni non ancora istruite, gli uffici devono comunque valutare tutti gli elementi disponibili, ma tali elementi non possono essere ricavati automaticamente dalle sole dichiarazioni di adesione alle sanatorie. Solo la presenza di circostanze ulteriori, non valorizzate in passato o sopravvenute, può fondare l’obbligo di denuncia e consentire l’accertamento IVA.

Nuovi accertamenti e garanzie difensive

Quando un precedente avviso di accertamento sia stato definito per effetto della sanatoria, la circolare prevede l’emissione di un nuovo atto di accertamento, poiché la sanatoria viene ritenuta illegittima nei limiti chiariti dalla giurisprudenza richiamata. Tale passaggio è giustificato dalla riespansione del potere accertativo dell’amministrazione e serve anche a preservare il diritto di difesa del contribuente.

Prima di procedere, va valutata l’opportunità di ricorrere all’accertamento con adesione ai sensi dell’art. 5 del d.lgs. n. 218/1997, ove sia possibile definire la controversia in via concordata.

Vigilanza finale e supporto operativo

La circolare si chiude con l’invito alle Direzioni regionali e alle Direzioni provinciali di Trento e Bolzano a vigilare sulla corretta applicazione delle istruzioni impartite e a segnalare eventuali criticità operative di interesse generale. È inoltre anticipata la futura trasmissione di elenchi di supporto, ricavati dal Sistema informativo, relativi alle posizioni interessate dalle sanatorie.