Cassazione Penale, Sentenza n. 19317/2023 del 08/05/2023

Esito

La controversia

Impugnazione della sentenza del Tribunale di Pesaro che aveva condannato Ugolini per il reato di cui all'art. 10-bis d.lgs. 74/2000 per omesso versamento di ritenute relative all'anno 2016 (importo desunto dal modello 770 pari a euro 164.114,40). Il Procuratore Generale deduce la mancata statuizione della confisca del profitto del reato ai sensi dell'art. 12-bis d.lgs. 74/2000 e chiede l'annullamento con rinvio limitatamente a tale omissione, pur chiedendo di lasciare ferma l'affermazione di responsabilità.

La decisione

La Corte dichiara il ricorso inammissibile e manifestamente infondato. Rigetta il motivo relativo alla mancata confisca rilevando che, a seguito della pronuncia della Corte Costituzionale n. 175/2022, la parte della norma che consentiva di fondare l'incriminazione sulle ritenute "dovute sulla base della stessa dichiarazione" (modello 770) è stata dichiarata incostituzionale. Ne consegue che la fattispecie penale residua riguarda solo le ritenute risultanti dalle certificazioni rilasciate ai sostituiti; nel caso di specie la condotta era stata valutata dal giudice di merito sulla base del modello 770, venendo così meno il presupposto per l'affermazione della responsabilità e per la confisca. Per tali ragioni il ricorso del Procuratore generale è dichiarato inammissibile.

Norme richiamate

• art. 10-bis d.lgs. 74/2000

  la norma puniva "chiunque non versa ... ritenute dovute sulla base della stessa dichiarazione o risultanti dalla certificazione rilasciata ai sostituiti, per un ammontare superiore a centocinquantamila euro per ciascun periodo d'imposta"

  La Corte ha rilevato che, dopo la sentenza della Corte Costituzionale n. 175/2022, la parte che riferiva la punibilità alle ritenute "dovute sulla base della stessa dichiarazione" è stata dichiarata incostituzionale; resta punibile solo l'omesso versamento delle ritenute risultanti dalle certificazioni rilasciate ai sostituiti.

• art. 12-bis d.lgs. 74/2000

  Prevede la confisca del profitto del reato tributario quale misura conseguente all'accertata responsabilità penale; la sua applicabilità presuppone l'esistenza di una condanna fondata su una fattispecie penalmente configurabile.

• art. 7, comma 1, lettera b) d.lgs. 158/2015

  inseriva le parole "dovute sulla base della stessa dichiarazione o" nell'art. 10-bis

  La modifica estendeva l'ambito di operatività dell'art. 10-bis anche alle ritenute desumibili dal modello 770; tale estensione è stata dichiarata illegittima dalla Corte Costituzionale.

• Corte Costituzionale, sentenza n. 175 del 14 luglio 2022

  Ha dichiarato l'illegittimità costituzionale della parte dell'art. 10-bis (e della modifica introdotta dall'art. 7 d.lgs. 158/2015) che rendeva punibile l'omesso versamento sulla scorta della sola dichiarazione del sostituto (modello 770), per violazione dell'art. 25, comma 2 Cost. (eccesso di delega). Ciò ha ristretto la fattispecie penale alle sole ritenute risultanti dalle certificazioni rilasciate ai sostituiti.

• art. 25, comma 2 Costituzione

  Richiamato quale parametro violato: la Corte Costituzionale ha ritenuto che l'inserimento della fattispecie penale sulla base della sola dichiarazione costituisse un eccesso di delega del legislatore.

Massime di principio

• Dopo la sentenza della Corte Costituzionale n. 175/2022, per configurare il reato di omesso versamento di ritenute ai sensi dell'art. 10-bis d.lgs. 74/2000 è necessario che le ritenute risultino dalle certificazioni rilasciate ai sostituiti; le ritenute desumibili solo dal modello 770 non sono più base sufficiente per l'incriminazione.
• La confisca del profitto prevista dall'art. 12-bis segue l'affermazione della responsabilità penale: se la fondatezza della condanna è compromessa (ad es. per effetto di una dichiarazione di incostituzionalità), la statuizione sulla confisca non può essere legittimamente pronunciata.
• Se un giudice di merito ha fondato la condanna esclusivamente sul modello 770, la sentenza è vulnerabile dopo la pronuncia della Corte Costituzionale e la parte interessata (difesa o pubblico ministero) deve richiedere un approfondimento sulla configurabilità del reato in relazione alle certificazioni effettive.
• I pubblici ministeri che chiedono la confisca devono assicurarsi che l'imputazione e le prove riguardino ritenute certificate ai sostituiti; altrimenti la richiesta di confisca può essere impropria o inammissibile.
• In sede di cassazione, un ricorso limitato solo a censurare l'omissione della confisca può essere dichiarato inammissibile se il presupposto di diritto (la configurabilità del reato) è stato già inciso da una pronuncia costituzionale che richiede un nuovo esame di merito.