Direttiva 2010/76

Direttiva 2010/76/CE: requisiti patrimoniali, cartolarizzazioni e politiche remunerative

La direttiva interviene sulle direttive 2006/48/CE e 2006/49/CE in risposta alla crisi finanziaria, con l’obiettivo di rafforzare la solidità prudenziale degli enti creditizi e delle imprese di investimento. Il testo collega espressamente l’eccessiva assunzione di rischio a regimi remunerativi mal concepiti, ma anche a carenze nella disciplina del portafoglio di negoziazione, delle cartolarizzazioni e delle valutazioni prudenziali.

Obiettivi e impostazione generale

La direttiva mira a conseguire tre risultati principali:

• rendere più robusta la governance e la gestione del rischio degli intermediari;
• allineare le politiche remunerative agli interessi di lungo periodo e alla capacità di assorbimento del rischio;
• rafforzare il trattamento prudenziale di cartolarizzazioni, ricartolarizzazioni e attività di trading.

Il legislatore UE sottolinea il ruolo dei principi FSB sulle prassi remunerative e la necessità di una convergenza internazionale. È inoltre previsto un rafforzamento del coordinamento tra autorità nazionali ed europee di vigilanza, con raccolta dati e orientamenti tecnici per un’applicazione uniforme.

Ambito di applicazione

La direttiva si applica agli enti creditizi e, per le parti richiamate dalla direttiva 2006/49/CE, anche alle imprese di investimento. Le nuove regole incidono:

• sulla vigilanza su base individuale e consolidata;
• sui gruppi bancari e sulle società di partecipazione finanziaria;
• sulle posizioni in cartolarizzazione e ricartolarizzazione;
• sul portafoglio di negoziazione, incluse le posizioni in strumenti valutati al fair value;
• sulle informative di trasparenza e sulle politiche remunerative per il personale con impatto rilevante sul profilo di rischio.

La disciplina remunerativa riguarda non solo gli alti dirigenti e i risk taker, ma anche il personale di controllo e chiunque si collochi nella stessa fascia remunerativa. L’applicazione deve essere proporzionata a dimensioni, organizzazione interna, natura, portata e complessità delle attività.

Principi sulle politiche remunerative

La parte più innovativa del testo è l’introduzione di una disciplina dettagliata delle remunerazioni nell’allegato V della direttiva 2006/48/CE.

Le politiche remunerative devono:

• riflettere e promuovere una gestione sana ed efficace del rischio;
• essere coerenti con strategia, obiettivi, valori e interessi di lungo periodo;
• evitare conflitti di interesse;
• essere approvate e riesaminate periodicamente dall’organo di direzione in funzione di supervisione;
• essere soggette ad un riesame interno centrale e indipendente almeno annuale.

Per gli enti significativi è previsto un comitato per le remunerazioni, composto in modo da garantire giudizio competente e indipendente. Tale comitato prepara le decisioni in materia di compensi e deve considerare gli interessi di lungo termine di azionisti, investitori e altre parti interessate.

Struttura della remunerazione variabile

Le regole operative sono molto dettagliate. In sintesi:

• la componente variabile non deve essere strutturata in modo da incentivare l’assunzione eccessiva di rischio;
• la componente fissa deve essere sufficientemente elevata da consentire una piena flessibilità della variabile, compresa la possibilità di non pagarla;
• la remunerazione variabile garantita è eccezionale e, di regola, consentita solo per nuovo personale e per il primo anno;
• i pagamenti di fine rapporto devono riflettere i risultati nel tempo e non premiare gli insuccessi;
• la misurazione dei risultati deve correggere tutti i rischi presenti e futuri, includendo costo del capitale e della liquidità;
• almeno il 50% della remunerazione variabile deve essere composto da azioni, strumenti equivalenti o altri strumenti che riflettano in modo adeguato la qualità del credito;
• almeno il 40% della componente variabile deve essere differito per un periodo non inferiore a 3-5 anni; se l’importo è particolarmente elevato, almeno il 60% deve essere differito;
• le componenti differite devono essere attribuite pro rata e solo se sostenibili rispetto alla situazione finanziaria dell’ente;
• devono essere previste riduzioni significative in caso di risultati inferiori alle attese o negativi, anche mediante malus o clawback;
• il personale deve impegnarsi a non usare strategie di copertura o assicurazioni che neutralizzino l’allineamento al rischio.

Per gli enti beneficiari di interventi governativi straordinari, la direttiva impone una forte compressione della variabile e, se necessario, limiti per i soggetti che determinano effettivamente l’orientamento dell’attività.

Regime per le categorie di personale rilevanti

Le categorie interessate comprendono almeno:

• alti dirigenti;
• soggetti che assumono il rischio;
• personale delle funzioni di controllo;
• altri dipendenti con remunerazione nella medesima fascia degli alti dirigenti e dei risk taker.

Il trattamento deve essere coerente anche a livello di gruppo, di impresa madre e di filiali, incluse quelle in centri finanziari offshore.

Trasparenza e raccolta dati sulle remunerazioni

Le autorità competenti devono raccogliere dati sulle remunerazioni per confrontare tendenze e prassi e trasmetterli al CEBS. Gli enti devono inoltre pubblicare informazioni sulla propria politica remunerativa e su dati quantitativi aggregati, nel rispetto della riservatezza e della direttiva 95/46/CE.

Per gli enti significativi sono richiesti dati anche a livello dei soggetti che determinano effettivamente l’orientamento dell’attività. Tra le informazioni da pubblicare rientrano:

• processo decisionale sulla politica remunerativa;
• collegamento tra remunerazione e risultati;
• criteri di valutazione, differimento e attribuzione;
• importi complessivi ripartiti per aree di attività;
• remunerazioni per alta direzione e personale rilevante, con dettaglio su fisso, variabile, forme della variabile, remunerazioni differite e trattamenti di fine rapporto.

Vigilanza, sanzioni e poteri correttivi

L’art. 54 viene rafforzato imponendo agli Stati membri di garantire che le autorità competenti possano applicare sanzioni finanziarie e non finanziarie o altre misure, tutte effettive, proporzionate e dissuasive.

L’art. 136 rafforza i poteri del supervisore nel secondo pilastro, includendo la facoltà di:

• limitare la componente variabile della remunerazione in percentuale dei ricavi netti se incompatibile con una base di capitale solida;
• esigere che gli utili netti siano utilizzati per rafforzare la base di capitale;
• imporre requisiti patrimoniali specifici superiori al minimo, tenendo conto del processo di valutazione, dei dispositivi di governance e dell’esito del riesame prudenziale.

Cartolarizzazioni e ricartolarizzazioni

La direttiva rafforza in modo incisivo il trattamento delle posizioni in cartolarizzazione e ricartolarizzazione.

Tra le principali novità:

• definizione autonoma di "ricartolarizzazione" e "posizione inerente a ricartolarizzazione";
• estensione della disciplina anche alle esposizioni nel trading book;
• rafforzamento degli obblighi di due diligence sugli attivi sottostanti;
• divieto di supporto implicito oltre gli obblighi contrattuali;
• obblighi di informativa più ampi su ruolo dell’ente, società veicolo, rischi, posizioni acquistate o trattenute e risultati delle operazioni.

In ambito capitale, la direttiva introduce/rafforza la ponderazione al 1250% per specifiche posizioni e chiarisce il trattamento di posizioni sovrapposte, posizioni con rating e posizioni prive di rating. Viene inoltre disciplinata l’ipotesi di supporto non finanziato da parte dello stesso ente, che impedisce il beneficio del rating.

Portafoglio di negoziazione e modelli interni

La parte relativa alla direttiva 2006/49/CE è ampia e tecnica. Il testo:

• rafforza i requisiti per il rischio specifico, il rischio di posizione e i rischi di tasso, cambio e merci;
• introduce la disciplina del portafoglio di negoziazione delle correlazioni;
• prevede una copertura patrimoniale standardizzata per le posizioni in cartolarizzazione nel trading book;
• limita l’uso dei modelli interni per i rischi di cartolarizzazione e impone requisiti stringenti per il rischio incrementale di default e migrazione;
• richiede backtesting, stressed VaR e reverse stress testing;
• rafforza le regole sulla valutazione prudente e sugli aggiustamenti di valutazione.

Per il portafoglio di negoziazione vengono previste anche regole specifiche su:

• periodi di detenzione e dati storici;
• fattori moltiplicativi e maggiorazioni in funzione degli scostamenti del backtesting;
• calcolo di un valore a rischio in condizioni di stress;
• prove di stress settimanali e reporting almeno trimestrale;
• requisiti aggiuntivi di capitale se il supervisore rileva deficit rispetto al rischio effettivo.

Disposizioni transitorie e termini di recepimento

Il recepimento è differenziato:

• entro il 1° gennaio 2011 per alcune modifiche indicate espressamente all’art. 3, par. 1, lett. a);
• entro il 31 dicembre 2011 per tutte le altre disposizioni.

Le norme nazionali di attuazione devono prevedere che le regole sulle remunerazioni si applichino anche:

• alla remunerazione dovuta in base a contratti conclusi prima della data effettiva di attuazione, se accordata o pagata dopo tale data;
• alla remunerazione per i servizi prestati nel 2010, se accordata ma non ancora versata prima della data di attuazione.

La direttiva contiene inoltre varie scadenze di riesame da parte della Commissione, tra cui:

• entro il 31 dicembre 2010, relazione sui progressi internazionali in materia di adeguatezza patrimoniale;
• entro il 1° aprile 2013, riesame della disciplina remunerativa;
• entro il 31 dicembre 2011 e il 31 dicembre 2012, riesami su cartolarizzazioni e deroghe per obbligazioni garantite.

Ruolo della Commissione e atti delegati

La direttiva amplia il ricorso agli atti delegati ex art. 290 TFUE, con delega alla Commissione per quattro anni a decorrere dal 15 dicembre 2010, automaticamente prorogabile salvo revoca. Parlamento e Consiglio possono sollevare obiezioni entro tre mesi, prorogabili di altri tre.

Questo meccanismo riguarda numerosi aspetti tecnici delle direttive 2006/48/CE e 2006/49/CE, al fine di adeguare definizioni, importi, classi di esposizione, criteri tecnici e regole prudenziali all’evoluzione dei mercati e della prassi di vigilanza.

Rilevanza pratica per professionisti italiani

Per avvocati e commercialisti, la direttiva è rilevante soprattutto per:

• revisione di contratti, bonus, piani di incentivazione e clausole di retention;
• governance interna, comitati remunerazioni e policy di gruppo;
• reporting regolamentare e informativa al mercato;
• trattamento prudenziale di cartolarizzazioni, covered bonds e trading book;
• valutazioni su capitale aggiuntivo, limiti ai bonus e obblighi di conservazione patrimoniale.

L’impostazione della direttiva è tipicamente vincolante quanto al risultato, ma lascia agli Stati membri la scelta delle modalità di recepimento e, in vari punti, un margine di discrezionalità applicativa governato dal principio di proporzionalità e da poteri tecnici delle autorità di vigilanza.