Parere n. 267/2026 - C.g.a.r.s, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

I ricorrenti impugnano le graduatorie finali di alcuni concorsi della Regione Siciliana per l’assunzione a tempo pieno e indeterminato di personale di categoria C e D, sostenendo che esse derivino da bandi illegittimi, modificati prima della scadenza delle domande mediante eliminazione della riserva del 30% per i dipendenti interni. Nel ricorso principale avevano dedotto: la violazione dell’art. 52, comma 1-bis, del d.lgs. n. 165/2001 e delle disposizioni che, a loro avviso, imporrebbero riserve o procedure comparative interne; la mancata revisione organizzativa e programmazione dei fabbisogni prima del reclutamento esterno, nonché l’omessa informazione sindacale; infine, l’aggravio di spesa pubblica. Nei motivi aggiunti le graduatorie sono contestate in via derivata, per i medesimi vizi dei bandi. La questione interpretativa centrale riguarda l’art. 52, comma 1-bis, nel testo introdotto dal d.-l. n. 80/2021, e il rapporto con gli artt. 22, comma 15, d.lgs. n. 75/2017 e 24 d.lgs. n. 150/2009. Le eccezioni preliminari dell’Amministrazione e la richiesta di autorizzazione alla notifica per pubblici proclami non sono state esaminate, in quanto assorbite dalla decisione di merito.

Il parere

Il Consiglio esprime parere per il rigetto dei motivi aggiunti; le questioni preliminari restano assorbite e non viene disposto nulla sulla richiesta di notifica per pubblici proclami. Richiamando la sentenza della Sezione giurisdizionale del CGARS n. 470/2026, il parere interpreta l’art. 52, comma 1-bis, quarto periodo, d.lgs. n. 165/2001 nel senso che, dopo la novella del 2021, le progressioni tra aree avvengono mediante procedura comparativa, ma resta comunque assicurata una riserva di almeno il 50% delle posizioni disponibili all’accesso dall’esterno. In coerenza con gli artt. 97 e 51 Cost., il reclutamento mediante concorso pubblico aperto agli esterni costituisce la forma ordinaria e può coprire anche tutti i posti disponibili; la norma non impone una riserva a favore degli interni né una previa procedura comparativa interna. L’art. 22, comma 15, d.lgs. n. 75/2017, riferito alla precedente disciplina dell’art. 52 e comunque facoltizzante, non impone l’attivazione delle procedure riservate; neppure l’art. 24 d.lgs. n. 150/2009 comporta tale obbligo, essendo il suo rinvio all’art. 52 mobile. Le ulteriori censure sono respinte: i bandi richiamavano i Piani triennali dei fabbisogni 2019/2021 e 2020/2022; la conformità della modifica al quadro normativo esclude il vizio di carenza d’informazione sindacale e l’asserita ingiustificatezza dell’aggravio di spesa. Poiché i vizi dei bandi non sussistono, anche le censure derivate contro le graduatorie sono infondate.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 52, comma 1-bis, d.lgs. n. 165/2001

  Fatta salva comunque una riserva di almeno il 50 per cento delle posizioni disponibili destinata all’accesso dall’esterno, le progressioni fra le aree e, negli enti locali, anche fra qualifiche diverse, avvengono tramite procedura comparativa basata sulla valutazione positiva conseguita dal dipendente negli ultimi tre anni in servizio, sull’assenza di provvedimenti disciplinari, sul possesso di titoli o competenze professionali ovvero di studio ulteriori rispetto a quelli previsti per l’accesso all’area dall’esterno, nonché sul numero e sulla tipologia degli incarichi rivestiti.

  La disposizione assicura almeno il 50% delle posizioni all’accesso dall’esterno e disciplina separatamente le progressioni interne mediante procedura comparativa. Non impone una riserva a favore del personale interno e, secondo una lettura costituzionalmente orientata, consente che i posti disponibili siano coperti anche integralmente con concorsi aperti agli esterni.

• art. 97, quarto comma, Cost.

  Il concorso pubblico costituisce la forma generale e ordinaria di reclutamento per le amministrazioni pubbliche ai sensi dell’art. 97 Cost., quarto comma («Agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi stabiliti dalla legge»), e la sua necessità discende non solo dal rispetto del principio di buon andamento della pubblica amministrazione di cui allo stesso articolo, ma anche dalla necessità di consentire a tutti i cittadini l’accesso alle funzioni pubbliche, in base all’art. 51 Cost.

  Il concorso pubblico aperto costituisce la modalità ordinaria di reclutamento e può essere derogato solo nei limiti giustificati da esigenze di buon andamento e da peculiari e straordinarie esigenze di interesse pubblico. Tale principio sostiene la lettura dell’art. 52, comma 1-bis, che ammette il reclutamento esterno anche per tutti i posti disponibili.

• art. 51 Cost.

  Il concorso pubblico costituisce la forma generale e ordinaria di reclutamento per le amministrazioni pubbliche ai sensi dell’art. 97 Cost., quarto comma («Agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi stabiliti dalla legge»), e la sua necessità discende non solo dal rispetto del principio di buon andamento della pubblica amministrazione di cui allo stesso articolo, ma anche dalla necessità di consentire a tutti i cittadini l’accesso alle funzioni pubbliche, in base all’art. 51 Cost.

  L’accesso alle funzioni pubbliche di tutti i cittadini concorre a fondare la regola del concorso aperto e impone un’interpretazione rigorosa delle deroghe, comprese le procedure che valorizzano le esperienze interne.

• art. 22, comma 15, d.lgs. n. 75/2017

  La previsione, infatti, che faceva riferimento, mediante un c.d. “rinvio mobile”, alla formulazione del ridetto art. 52 precedente alle modifiche introdotte dal d.-l. n. 80/2021, è divenuta a causa di queste non più applicabile e, comunque, facoltizza e non obbliga le amministrazioni ad attivare le procedure ivi descritte.

  La disposizione non obbliga le amministrazioni ad attivare procedure selettive riservate al personale di ruolo; il rinvio mobile alla precedente formulazione dell’art. 52 ha cessato di rendere applicabile quel regime dopo le modifiche del 2021.

• art. 24 d.lgs. n. 150/2009

  A maggior ragione, non è dirimente il pure invocato art. 24 del d.lgs. n. 150/2009, che stabilisce che «Ai sensi dell’articolo 52, comma 1-bis, del decreto legislativo n. 165 del 2001, le amministrazioni pubbliche, a decorrere dal 1° gennaio 2010, coprono i posti disponibili nella dotazione organica attraverso concorsi pubblici, con riserva non superiore al cinquanta per cento a favore del personale interno, nel rispetto delle disposizioni vigenti in materia di assunzioni», atteso che in questo caso il “rinvio mobile” è anche più accentuato, riguardando proprio l’art. 52, comma 1-bis, del d.lgs. n. 165/2001, e, quindi, l’attuale sistema di avanzamento del personale interno all’Amministrazione, che non giustifica, a seguito delle modifiche subite da quest’ultima norma, l’imposizione di concorsi pubblici con riserva di posti in favore del personale interno.

  Il rinvio dell’art. 24 all’art. 52, comma 1-bis, è mobile e segue le modifiche di quest’ultima disposizione; pertanto, la norma non mantiene un obbligo autonomo di prevedere una riserva per il personale interno nel sistema introdotto dalla novella del 2021.

• art. 6 d.lgs. n. 165/2001

  che i bandi gravati richiamano, tra altro, i Piani triennale dei fabbisogni di personale 2019/2021 e 2020/2022, approvati con deliberazioni giuntali, rispettivamente, n. 422/2019 e 551/2020;

  Il parere esclude la censura relativa alla programmazione dei fabbisogni rilevando che i bandi richiamavano i Piani triennali dei fabbisogni 2019/2021 e 2020/2022. Non formula una più ampia interpretazione dell’art. 6.

• art. 97 Cost.

  Invero, il concorso pubblico costituisce la forma generale e ordinaria di reclutamento per le amministrazioni pubbliche ai sensi dell’art. 97 Cost., quarto comma («Agli impieghi nelle pubbliche amministrazioni si accede mediante concorso, salvo i casi stabiliti dalla legge»), e la sua necessità discende non solo dal rispetto del principio di buon andamento della pubblica amministrazione di cui allo stesso articolo, ma anche dalla necessità di consentire a tutti i cittadini l’accesso alle funzioni pubbliche, in base all’art. 51 Cost.

  Il principio del buon andamento, insieme alla regola del concorso pubblico, giustifica il reclutamento esterno quale forma ordinaria; le deroghe devono essere rigorosamente circoscritte e sorrette da specifiche esigenze di interesse pubblico.

Massime di principio

• Nel pubblico impiego, le progressioni tra aree costituiscono accesso a una diversa area e restano soggette al principio del pubblico concorso; le procedure comparative interne sono una modalità distinta e non sostituiscono la regola generale del reclutamento aperto.
• L’art. 52, comma 1-bis, quarto periodo, d.lgs. n. 165/2001, nel testo introdotto dal d.-l. n. 80/2021, riserva almeno il 50% delle posizioni disponibili all’accesso dall’esterno, ma non impone una quota minima a favore dei dipendenti interni; i posti possono essere coperti anche integralmente mediante concorso aperto.
• Le disposizioni che rinviano all’art. 52, comma 1-bis, d.lgs. n. 165/2001 con rinvio mobile seguono le modifiche della norma richiamata e non possono essere invocate per mantenere obblighi di riserva interna propri della disciplina previgente.
• Una censura derivata contro gli atti di approvazione delle graduatorie è infondata quando i vizi dedotti contro i bandi presupposti siano stati esclusi.

Come è indicizzato