Ordinanza n. 4280/2026 - Roma, Sezione 2

Esito

La controversia

La ricorrente, classificatasi seconda nel Lotto 3 di una procedura aperta suddivisa in tre lotti per l’affidamento di lavori e provviste connesse alle operazioni cimiteriali presso i Cimiteri Capitolini, ha impugnato l’annullamento parziale della precedente aggiudicazione e la nuova aggiudicazione del lotto in favore della medesima controinteressata, adottati in esecuzione di una precedente sentenza. Ha chiesto la sospensione cautelare, l’annullamento degli atti, la declaratoria di inefficacia del contratto eventualmente stipulato, l’accertamento del diritto all’aggiudicazione e al subentro e, in subordine, il risarcimento del danno. In sede cautelare ha dedotto, tra l’altro, l’illegittimità della verifica dell’anomalia dell’offerta per carenza istruttoria e per l’assenza di adeguato supporto probatorio rispetto allo scostamento dagli importi indicati nelle tabelle ministeriali del lavoro per l’accantonamento alla cassa edile relativo a malattia e infortunio. L’aggiudicataria aveva giustificato lo scostamento affermando che nella propria azienda non si verificavano infortuni dal 2015, senza tuttavia produrre documentazione idonea a dimostrare la veridicità di tale circostanza.

La decisione

Il TAR ha accolto la domanda cautelare nei limiti indicati in motivazione, ravvisando un adeguato fumus boni iuris nella censura relativa alla carenza del substrato probatorio della verifica dell’anomalia. Ha ordinato alla stazione appaltante di completare il giudizio di anomalia mediante acquisizione della documentazione necessaria a comprovare l’affermazione dell’aggiudicataria sull’assenza di infortuni. Il vizio rilevato è stato qualificato, quanto agli effetti cautelari, come assimilabile a una carenza istruttoria nel subprocedimento di verifica dell’anomalia: pertanto il giudice non ha disposto l’immediato annullamento dell’aggiudicazione né la dichiarazione di inefficacia del contratto, ma la riedizione e il completamento dell’attività amministrativa. Nelle more, la stazione appaltante può procedere alla stipula del contratto. Il TAR ha richiamato il principio secondo cui, quando l’anomalia non sia stata adeguatamente istruita, il giudice deve rinviare gli atti all’amministrazione affinché eserciti nuovamente la discrezionalità tecnica, senza sostituirsi ad essa; soltanto dopo la rinnovazione globale della verifica potrà essere esercitato il sindacato sul relativo esito. Le spese della fase cautelare sono state compensate. Gli atti sono stati trasmessi per l’eventuale riassegnazione alla Sezione II ter.

Norme richiamate

• art. 55 c.p.a.

  La domanda cautelare è stata esaminata secondo la disciplina delle misure cautelari collegiali nel processo amministrativo.

• Tabelle del Ministero del lavoro per l'accantonamento alla cassa edile

  Gli importi tabellari costituiscono il parametro rispetto al quale è stato valutato lo scostamento del costo considerato nella verifica dell'anomalia; lo scostamento deve essere adeguatamente giustificato e provato.

Massime di principio

• Quando, nella verifica dell’anomalia dell’offerta, l’operatore economico giustifica uno scostamento dai valori delle tabelle ministeriali mediante circostanze aziendali specifiche, la stazione appaltante deve acquisire documentazione idonea a comprovare tali circostanze; una mera dichiarazione non supportata da prova documentale non è sufficiente.
• La carenza istruttoria riscontrata nel subprocedimento di verifica dell’anomalia impone la riedizione o il completamento dell’istruttoria da parte della stazione appaltante e non consente al giudice amministrativo di sostituirsi immediatamente all’amministrazione nell’esercizio della discrezionalità tecnica.
• In presenza di una verifica dell’anomalia non adeguatamente istruita, la tutela cautelare può consistere nell’ordine alla stazione appaltante di completare l’accertamento, senza automatico annullamento dell’aggiudicazione o declaratoria di inefficacia del contratto.
• La stipula del contratto può rimanere possibile nelle more della riedizione della verifica dell’anomalia quando il vizio accertato riguarda una carenza istruttoria suscettibile di completamento e non un definitivo giudizio di inattendibilità dell’offerta.

Come è indicizzato