Cassazione Penale, Sentenza n. 25164/2022 del 01/07/2022

Esito

La controversia

Ricorso per cassazione fondato principalmente sulla nullità del giudizio di appello per mancata effettiva assistenza del difensore di fiducia: il decreto di citazione prevedeva la trattazione scritta o la delega a difensore d'ufficio da formalizzare entro il termine indicato, con la precisazione che in mancanza l'udienza sarebbe stata rinviata d'ufficio; invece l'udienza del 8 luglio 2020 si è svolta oralmente in assenza del difensore di fiducia e senza che fosse stata richiesta la trattazione scritta o data delega, con la presenza di un difensore nominato dall'ufficio e non delegato. Sono inoltre denunciati, in motivi secondari, vizio di accertamento e difetto di motivazione in relazione a contestazioni relative a detenzione e trasformazione di armi (art. 697 c.p. e reati connessi), ma il motivo procedurale è quello decisivo.

Norme richiamate

• art. 97 cod. proc. pen., comma 4

  La nomina di un sostituto difensore ai sensi dell'art.97, comma 4 è disciplinata ma non sostituisce la necessità che le modalità di citazione indicate nel decreto (es. richiesta di trattazione scritta o delega entro termine) siano rispettate; la mancata osservanza delle condizioni di citazione previste nel decreto determina nullità degli atti conseguenti.

• art. 521 cod. proc. pen.

  Richiamata dal ricorrente per denunciare modifiche dell'imputazione rispetto al capo di accusa (trasformazione dell'arma), ma dal testo della decisione non emerge una valutazione di merito su questa norma; il motivo è stato assorbito dalla declaratoria di nullità procedurale.

• art. 697 cod. pen.

  Norma relativa alla contravvenzione contestata (capo C); la Corte d'appello aveva dichiarato estinta per prescrizione la relativa contestazione, ma la Cassazione non ha statuito sul punto sostanziale, avendo annullato per nullità procedurale.

Massime di principio

• Se il decreto di citazione indica modalità particolari di svolgimento dell'udienza (es. trattazione scritta o delega obbligatoria), il giudice deve rispettare quelle modalità: lo svolgimento diverso può determinare la nullità degli atti.
• L'assenza del difensore di fiducia non può essere sanata dalla semplice presenza in udienza di un difensore nominato dall'ufficio se non è avvenuta la delega prevista o la nomina regolare prevista dal decreto; in tali casi è possibile ottenere l'annullamento per mancata effettiva assistenza.
• I motivi di merito (vizi di accertamento, difetto di motivazione su qualificazione dell'arma, diversa contestazione) possono essere assorbiti se il vizio procedurale è rilevante; tuttavia restano ri- proponibili nel giudizio di rinvio se debitamente formulati in appello.
• In situazioni analoghe è fondamentale verificare la correttezza formale dell'avviso di udienza e l'effettiva osservanza delle condizioni ivi indicate (termine per richiesta di trattazione scritta, per delega, modalità di comunicazione del rinvio), perché la loro inosservanza può comportare nullità insanabile degli atti successivi.
• Per il difensore: se il decreto impone una scelta (trattazione scritta o delega) è necessario procedere tempestivamente secondo quanto indicato per evitare la perdita della tutela processuale del cliente.