Parere n. 1587/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorrente, giudicato permanentemente e assolutamente non idoneo al servizio nella Polizia di Stato ma idoneo al servizio nei ruoli civili dello Stato, ha impugnato il diniego opposto dall’Agenzia delle Dogane e dei Monopoli alla domanda di transito. Ha dedotto la violazione dell’art. 10-bis della legge n. 241/1990 per mancata comunicazione dei motivi ostativi; la violazione e l’errata applicazione degli artt. 1, 2, 3, 8 e 10 del d.P.R. n. 339/1982; il difetto di istruttoria e motivazione; nonché lo sviamento, per avere l’Agenzia fondato il diniego sull’avvenuto reclutamento di personale mediante concorso, sull’assenza di esigenze funzionali e operative e sull’incompatibilità con le funzioni di polizia giudiziaria attribuite al personale ADM.

Il parere

Il Consiglio di Stato ha ritenuto fondato il primo motivo, poiché il procedimento, avviato su istanza di parte e caratterizzato da valutazioni discrezionali, non rientrava nelle ipotesi di esclusione dall’art. 10-bis della legge n. 241/1990. Le ragioni organizzative e l’asserita incompatibilità con le funzioni di polizia giudiziaria avrebbero dovuto essere previamente comunicate, consentendo al ricorrente di interloquire. La violazione è stata qualificata come radicale e assorbente. È stato inoltre ritenuto fondato il motivo relativo alla violazione del d.P.R. n. 339/1982: l’Amministrazione non può negare il transito per ragioni connesse alla dotazione organica o all’espletamento di concorsi, poiché l’art. 10 del decreto consente l’inquadramento anche in soprannumero. L’argomento relativo alle funzioni di polizia giudiziaria e tributaria è stato considerato non conforme alla legge, in quanto il giudizio delle commissioni mediche aveva riconosciuto l’idoneità al servizio nei ruoli civili, ADM non aveva disposto la visita medica integrativa prevista dall’art. 8 e non aveva verificato la possibile assegnazione a funzioni tecnico-amministrative non operative. Il diniego è quindi risultato viziato da erroneo presupposto giuridico, carenza istruttoria e difetto di motivazione. Il ricorso è stato accolto, con obbligo di riedizione del potere amministrativo secondo le indicazioni del parere.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 10-bis l. 241/1990

  Il preavviso di rigetto si applica ai procedimenti a istanza di parte caratterizzati da valutazioni discrezionali, salvo le ipotesi di esclusione previste dalla legge. La sua omissione è rilevante quando le ragioni ostative avrebbero consentito un utile contraddittorio procedimentale.

• art. 1 d.P.R. 339/1982

  Il personale dei ruoli della Polizia di Stato, che espleta funzioni di polizia, giudicato assolutamente inidoneo per motivi di salute, anche dipendenti da causa di servizio, all'assolvimento dei compiti d'istituto può, a domanda, essere trasferito nelle corrispondenti qualifiche di altri ruoli della Polizia di Stato o di altre amministrazioni dello Stato, sempreché l'infermità accertata ne consenta l'ulteriore impiego.

  La disposizione attribuisce all’Amministrazione un potere valutativo, ma subordina il transito alla compatibilità dell’infermità con il nuovo impiego e non consente di introdurre cause ostative estranee alla disciplina.

• art. 8 d.P.R. 339/1982

  Consente all’amministrazione ricevente di disporre una visita medica integrativa per verificare l’idoneità al nuovo impiego; tale strumento non è stato utilizzato da ADM.

• art. 10 d.P.R. 339/1982

  Consente l’inquadramento anche in soprannumero; pertanto, dotazione organica, posti disponibili e concorsi già espletati non possono costituire, di per sé, ragioni legittime di diniego del transito.

• art. 52, commi 1 e 2, d.lgs. 196/2003

  È stato richiamato quale base per l’oscuramento delle generalità e degli altri dati identificativi del ricorrente.

• artt. 5 e 6 Regolamento (UE) 2016/679

  Sono stati richiamati, unitamente all’art. 52 del d.lgs. n. 196/2003, a tutela dei diritti e della dignità dell’interessato mediante oscuramento dei dati identificativi.

Massime di principio

• Nei procedimenti a istanza di parte caratterizzati da valutazioni discrezionali, il preavviso di rigetto previsto dall’art. 10-bis della legge n. 241/1990 deve essere comunicato quando l’Amministrazione intenda fondare il diniego su ragioni sulle quali l’interessato possa utilmente interloquire; la sua omissione vizia radicalmente il procedimento.
• Nel transito del personale della Polizia di Stato giudicato non idoneo al servizio nei ruoli di appartenenza, il potere valutativo dell’Amministrazione deve essere esercitato entro i limiti e secondo i presupposti del d.P.R. n. 339/1982, verificando la compatibilità dell’infermità con il nuovo impiego.
• La dotazione organica, l’assenza di posti vacanti o l’avvenuto espletamento di concorsi non possono costituire autonomi motivi di diniego del transito disciplinato dal d.P.R. n. 339/1982, poiché l’art. 10 del decreto consente l’inquadramento anche in soprannumero.
• L’attribuzione istituzionale di funzioni di polizia giudiziaria a un’amministrazione ricevente non dimostra, di per sé, l’incompatibilità del dipendente con ogni possibile impiego presso quella stessa amministrazione. Occorre verificare concretamente la possibilità di assegnazione a mansioni tecnico-amministrative compatibili con le condizioni di salute accertate.
• Quando l’art. 8 del d.P.R. n. 339/1982 consente all’amministrazione ricevente una visita medica integrativa, l’Amministrazione non può sostituire tale accertamento con una motivazione generica e astratta sull’incompatibilità delle funzioni istituzionali.

Come è indicizzato