Cassazione Civile, Sentenza n. 1879/2023 del 20/01/2023

Esito

La controversia

L'Agenzia impugnava la sentenza della CTR che aveva confermato la decisione di primo grado di annullare gli avvisi di accertamento per l'anno 2010. Gli avvisi erano stati emessi sul presupposto che AGC SRL e AJ TRADE S.A., pur avendo sede legale all'estero (San Marino e Svizzera), fossero in realtà "esterovestite" e avessero la sede effettiva in Italia (Bolzano), costituendo così veicoli per una frode carosello gestita dal Muratori. L'Agenzia lamentava la errata applicazione degli artt. 58 DPR 600/1973 e 73 TUIR da parte della CTR, che avrebbe sottovalutato gli elementi indiziari (processi verbali d'accertamento, presenza delle merci a Bolzano, sentenza di patteggiamento) dimostranti che l'oggetto principale dell'attività e la direzione effettiva fossero in Italia, e quindi che le società dovessero essere fiscalmente residenti in Italia e soggette a imposizione.

La decisione

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso dell'Agenzia. Ha ritenuto che la CTR abbia erroneamente applicato il criterio dell'"oggetto principale" previsto dall'art. 73 TUIR, trascurando che la presenza materiale delle merci a Bolzano, il ruolo delle società nel disegno fraudolento e la sentenza di patteggiamento costituiscono indizi idonei a collegare l'attività principale al territorio italiano per la maggior parte del periodo d'imposta (a partire almeno dal 1° maggio 2010). La sentenza d'appello è stata cassata e la causa rinviata alla Commissione Tributaria Regionale di Secondo Grado di Bolzano, in diversa composizione, per nuovo esame anche sulla durata nel periodo d'imposta e per la liquidazione delle spese.

Norme richiamate

• d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, art. 58

  Regola le modalità di determinazione del domicilio fiscale; rilevante nel quadro della identificazione della residenza fiscale delle persone giuridiche con sede legale all'estero

• TUIR (D.P.R. 917/1986), art. 73

  riferimenti ai commi 3-5 e comma 4

  Stabilisce i criteri alternativi per individuare la residenza fiscale delle società: sede legale, sede dell'amministrazione (sede effettiva) e luogo in cui si svolge l'oggetto principale. Per enti non residenti si applica con particolare riferimento al luogo in cui si svolge l'attività principale (comma 4). Un solo criterio può bastare a determinare la residenza se soddisfatto per la maggior parte del periodo d'imposta.

• codice civile, art. 2697

  Norma sull'onere della prova; richiamata in relazione alla valutazione probatoria degli elementi posti a fondamento dell'accertamento

• codice civile, artt. 2727 e 2729

  Richiamati relativamente al valore probatorio degli atti e documenti utilizzati dall'Amministrazione; utili per la valutazione della prova documentale e peritale

• codice di procedura civile, art. 360, comma 1, n. 3

  Base normativa del ricorso per cassazione per violazione di norme di diritto, utilizzata dall'Agenzia per censurare la interpretazione giuridica data dalla CTR

Massime di principio

• Per soggetti con sede legale in stati terzi (non UE) si applicano pienamente i criteri di cui all'art. 73 TUIR: è sufficiente provare uno dei criteri alternativi (sede dell'amministrazione o luogo dell'oggetto principale) per considerare la società fiscalmente residente in Italia.
• La presenza materiale delle merci sul territorio nazionale e lo svolgimento concreto delle fasi commerciali rilevanti (ricezione ordini, consegne, rapporti con clienti e modalità di fatturazione) sono elementi indiziari rilevanti, e se riferiti alla maggior parte del periodo d'imposta possono determinare la residenza fiscale in Italia.
• Il fatto che la logistica sia affidata a un terzo gestore non esclude la rilevanza di quel luogo quando il complesso delle relazioni (clientela, direzione dell'operazione, controllo) dimostri che l'attività principale viene in concreto svolta nel territorio italiano.
• In presenza di un disegno fraudolento (società-sponda, missing trader, frode carosello), la circostanza che la sede legale sia all'estero può essere neutralizzata se emerge che la gestione effettiva e l'oggetto principale dell'attività si concretizzano in Italia.
• Gli elementi probatori che possono convincere il giudice comprendono: processi verbali d'accertamento, contratti, fatture, documentazione di magazzino (presenza merci), flussi finanziari, comunicazioni operative, e sentenze o patteggiamenti penali che attestino lo svolgimento dell'attività in Italia.
• Quando si valuta la residenza fiscale occorre considerare la durata dell'effetto (maggiore parte del periodo d'imposta): non è sufficiente un collegamento episodico o temporaneo.
• Differenza UE vs non-UE: per società con sede in Paesi UE la libertà di stabilimento può limitare le restrizioni nazionali salvo che si tratti di strutture di puro artificio; per Paesi terzi si applicano pienamente le regole del TUIR per la qualificazione della residenza.