Direttiva 2006/70

Direttiva 2006/70/CE della Commissione: misure di esecuzione della direttiva antiriciclaggio 2005/60/CE

La direttiva precisa, in chiave tecnica e operativa, alcuni aspetti applicativi della direttiva 2005/60/CE sulla prevenzione dell'uso del sistema finanziario a fini di riciclaggio e di finanziamento del terrorismo. In particolare, definisce il perimetro delle persone politicamente esposte, fissa criteri per le procedure semplificate di adeguata verifica della clientela e individua le condizioni per escludere dall'ambito di applicazione della disciplina talune attività finanziarie esercitate in modo occasionale o molto limitato.

Contesto e criteri generali di rischio

La direttiva muove dall'esigenza di concentrare gli sforzi di compliance sui casi a maggior rischio, evitando sia automatismi eccessivamente gravosi sia indebite semplificazioni. I considerando chiariscono che la valutazione deve essere basata sul rischio, con attenzione ai prodotti e alle operazioni maggiormente esposti a utilizzo abusivo; precisano inoltre che l'esonero o la semplificazione non eliminano gli obblighi di controllo continuo e non possono applicarsi quando gli elementi disponibili indicano un rischio non basso.

Persone politicamente esposte

L'articolo 2 circoscrive in modo analitico le persone fisiche che occupano o hanno occupato importanti cariche pubbliche. La lista comprende capi di Stato e di governo, ministri e viceministri o sottosegretari, parlamentari, membri delle corti supreme, costituzionali e di altri organi giudiziari di alto livello, membri delle corti dei conti e dei consigli di amministrazione delle banche centrali, ambasciatori, incaricati d'affari, ufficiali di alto livello delle forze armate e membri degli organi di amministrazione, direzione o vigilanza di imprese possedute dallo Stato.

Sono espressamente esclusi i funzionari di livello medio o inferiore. La disciplina si estende, ove applicabile, alle posizioni a livello comunitario e internazionale. Rientrano nella nozione anche i familiari diretti, cioè coniuge, partner equiparato dal diritto nazionale, figli e loro coniugi o partner, nonché i genitori, e i soggetti con stretti legami, in particolare chi abbia titolarità effettiva congiunta o una stretta relazione d'affari con la persona esposta, oppure chi sia unico titolare effettivo di entità create di fatto a beneficio di tale persona.

La direttiva precisa che, trascorso almeno un anno dalla cessazione della carica, la persona non deve più essere considerata politicamente esposta, salva sempre la valutazione rafforzata in funzione del rischio.

Procedure semplificate di adeguata verifica: soggetti pubblici e organismi pubblici

L'articolo 3, paragrafo 1, consente agli Stati membri di considerare a basso rischio autorità pubbliche o organismi pubblici solo se ricorrono cumulativamente alcuni requisiti: esercizio di funzioni pubbliche conformemente ai trattati o al diritto derivato, identità pubblicamente disponibile e certa, attività e contabilità trasparenti, e presenza di adeguati meccanismi di rendicontazione o di controlli e contrappesi che verificano l'attività del cliente.

Il margine di discrezionalità degli Stati membri è significativo, ma non illimitato: la scelta di applicare procedure semplificate richiede una preventiva valutazione nazionale del basso rischio e non può prescindere dai criteri minimi stabiliti dalla direttiva.

Procedure semplificate di adeguata verifica: entità finanziarie soggette a vigilanza nazionale

L'articolo 3, paragrafo 2, estende la logica del basso rischio alle entità giuridiche che svolgono attività finanziarie non rientranti nell'articolo 2 della direttiva 2005/60/CE ma alle quali la normativa nazionale abbia esteso gli obblighi antiriciclaggio ai sensi dell'articolo 4 della medesima direttiva.

Per beneficiare della qualificazione a basso rischio, l'entità deve avere identità trasparente e certa, essere soggetta ad autorizzazione, con possibile diniego se non risultano provate competenza e onorabilità dei dirigenti o del titolare effettivo, essere sottoposta a vigilanza delle autorità competenti ai sensi dell'articolo 37, paragrafo 3, e scontare sanzioni effettive, proporzionate e dissuasive in caso di inosservanza. La norma chiarisce che la vigilanza rilevante non è una mera supervisione formale, ma una vigilanza intensa, comprensiva di ispezioni in loco e di controlli su politiche, procedure, libri e registrazioni, anche a campione.

Procedure semplificate di adeguata verifica: prodotti e operazioni

L'articolo 3, paragrafo 3, disciplina i prodotti e le operazioni collegate che possono essere considerati a basso rischio. I criteri richiesti sono: base contrattuale scritta; esecuzione tramite conto del cliente presso un ente creditizio soggetto alla direttiva o equivalente in paese terzo; assenza di anonimato e possibilità di applicare tempestivamente l'articolo 7, lettera c), della direttiva 2005/60/CE; soglia minima predeterminata; assenza di benefici a favore di terzi, salvo ipotesi tipizzate come decesso, handicap, raggiungimento di età avanzata o eventi analoghi.

Per prodotti di investimento o crediti, compresa l'assicurazione o altre forme di credito potenziale, i vantaggi devono essere realizzabili solo nel lungo termine, il prodotto non può essere usato come garanzia e non devono esservi pagamenti anticipati, clausole di riscatto o rescissione anticipata.

La soglia di riferimento per i casi ordinari non può superare 15 000 EUR. Per i prodotti collegati al finanziamento di attività materiali, gli Stati membri possono fissare una soglia annuale massima non superiore a 15 000 EUR, anche quando le operazioni sono frazionate ma collegate. Sono inoltre ammesse deroghe limitate per prodotti di interesse generale agevolati dallo Stato, se sottoposti a controllo pubblico, con vantaggi realizzabili solo nel lungo termine e soglia sufficientemente bassa, eventualmente anche come importo annuo massimo.

Verifica del rischio residuo e limiti alla semplificazione

L'articolo 3, paragrafo 4, impone agli Stati membri di prestare particolare attenzione a qualsiasi attività, prodotto o operazione particolarmente suscettibile di uso o abuso ai fini di riciclaggio o finanziamento del terrorismo. La semplificazione è dunque subordinata a una valutazione positiva del rischio effettivo; se le informazioni disponibili indicano che il rischio non è basso, il cliente o il prodotto non possono essere qualificati come tali.

Attività finanziarie esercitate in modo occasionale o su scala molto limitata

L'articolo 4 consente agli Stati membri di escludere dall'ambito della direttiva alcune attività finanziarie accessorie, esercitate da persone fisiche o giuridiche, quando ricorrano cumulativamente i criteri stabiliti. L'attività deve essere limitata in termini assoluti e di transazioni, non costituire l'attività principale, essere accessoria e direttamente collegata all'attività principale, e quest'ultima non deve essere, di regola, un'attività già soggetta alla direttiva, salvo l'eccezione prevista per l'attività di cui all'articolo 2, paragrafo 1, punto 3, lettera e).

Inoltre, i servizi finanziari devono essere prestati solo ai clienti dell'attività principale e non offerti al pubblico. La soglia di fatturato totale deve essere fissata a livello nazionale e mantenuta sufficientemente bassa; la soglia per cliente e per singola transazione non può superare 1 000 EUR; il fatturato dell'attività finanziaria non può superare il 5% del fatturato totale della persona interessata.

La direttiva impone anche cautele ulteriori: gli Stati membri devono valutare con particolare attenzione le attività più vulnerabili ad abuso, devono revocare la decisione se le circostanze cambiano e devono prevedere monitoraggio basato sul rischio o misure equivalenti per evitare che l'esenzione sia usata strumentalmente a fini illeciti.

Attuazione, decorrenza ed effetti per gli Stati membri

L'articolo 5 stabilisce il termine di recepimento al 15 dicembre 2007. Gli Stati membri devono comunicare alla Commissione le misure di attuazione e una tavola di concordanza, e le norme nazionali devono contenere un riferimento alla direttiva o esserne corredate al momento della pubblicazione ufficiale. Deve inoltre essere trasmesso il testo delle disposizioni essenziali di diritto interno nel settore disciplinato.

La direttiva entra in vigore il ventesimo giorno successivo alla pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell'Unione europea ed è rivolta agli Stati membri. Restano impregiudicate le misure restrittive previste dai regolamenti (CE) n. 2580/2001 e n. 881/2002.