Parere n. 901/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

La società ricorrente aveva partecipato alla procedura prevista dall'avviso pubblico del 24 novembre 2022, adottato in attuazione dell'art. 4, comma 1, del d.l. n. 4/2022, convertito dalla l. n. 25/2022, per l'erogazione di contributi alle imprese non soggette a obblighi di servizio pubblico autorizzate all'esercizio del trasporto turistico di persone mediante autobus coperti. Inizialmente ammessa al beneficio, con attribuzione di euro 11.523, Ala Bus S.r.l. è stata successivamente esclusa perché nel Registro delle imprese risultava iscritta con il codice ATECO primario 49.31, ritenuto non conforme al requisito dell'avviso, anziché con il codice 49.39.09. La società ha dedotto: 1) la violazione dell'art. 1, comma 366, della l. n. 234/2021, dell'art. 9 del d.l. n. 7/2007, convertito dalla l. n. 40/2007, e dei principi di non discriminazione e parità di trattamento; 2) eccesso di potere per difetto di motivazione, difetto di istruttoria, carenza dei presupposti, illogicità e ingiustizia; 3) violazione degli artt. 3 e 6 della l. n. 241/1990 e dei principi del giusto procedimento e del soccorso istruttorio. La ricorrente ha sostenuto che il mancato allineamento del codice ATECO nel Registro delle imprese dipendeva da un disallineamento tecnico-amministrativo non imputabile alla società, la quale aveva comunicato la variazione già nel 2012 e risultava fiscalmente classificata secondo il codice corretto. Ha inoltre prodotto bilanci e dichiarazioni fiscali dai quali emergeva lo svolgimento effettivo e prevalente dell'attività di trasporto passeggeri non di linea. L'Amministrazione ha sostenuto che il codice richiesto dovesse risultare posseduto alla data di scadenza dell'avviso e che il soccorso istruttorio fosse incompatibile con l'urgenza della procedura e l'elevato numero delle domande.

Il parere

Il Consiglio di Stato ha ritenuto il ricorso meritevole di accoglimento. È stato accertato che la società aveva comunicato la variazione dell'attività alla Camera di commercio e all'Agenzia delle Entrate già il 28 settembre 2012, ma che l'aggiornamento non era stato recepito dal Registro delle imprese, mentre il codice corretto risultava registrato dall'Agenzia delle Entrate. La successiva rettifica del luglio 2023 aveva pertanto natura ricognitiva di una situazione preesistente e non costitutiva di un nuovo requisito successivo alla scadenza del termine. Inoltre, bilanci e dichiarazioni fiscali dimostravano che l'impresa svolgeva da anni, e comunque prima della pubblicazione dell'avviso, l'attività sostanziale cui era collegato il beneficio. In presenza di tale obiettiva incertezza, non imputabile alla società, l'Amministrazione avrebbe dovuto attivare il soccorso istruttorio e svolgere un'istruttoria più approfondita, anche mediante interlocuzioni con la Camera di commercio. La celerità della procedura e il numero delle istanze non costituivano ragioni sufficienti per escludere il soccorso istruttorio. Il Consiglio ha inoltre affermato che il codice ATECO, pur potendo essere utilizzato dalla lex specialis come criterio selettivo, non certifica di per sé l'attività concretamente esercitata dall'impresa e non può sostituire l'accertamento della situazione sostanziale. Il parere conclusivo è stato quindi nel senso dell'accoglimento del ricorso.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 4, comma 1, d.l. 27 gennaio 2022, n. 4, convertito dalla l. 28 marzo 2022, n. 25

  Costituisce la base normativa della misura di sostegno destinata alle imprese operanti nel trasporto turistico di persone mediante autobus coperti.

• art. 1, comma 366, l. 30 dicembre 2021, n. 234

  Individua il fondo unico nazionale per il turismo dal quale sono state tratte le risorse per il contributo.

• art. 9, d.l. 31 gennaio 2007, n. 7, convertito dalla l. 2 aprile 2007, n. 40

  È richiamato dalla ricorrente con riferimento alla disciplina della comunicazione delle variazioni dell'attività e al disallineamento tra registri amministrativi.

• artt. 3 e 6, l. 7 agosto 1990, n. 241

  Impongono, secondo la prospettazione accolta dal parere, un'adeguata motivazione, un'istruttoria effettiva e una leale interlocuzione procedimentale nei confronti dell'interessata.

• art. 2 dell'avviso pubblico del 24 novembre 2022

  Prevedeva il requisito relativo al codice ATECO per l'accesso al contributo, ma tale requisito è stato interpretato alla luce dell'attività sostanzialmente esercitata e della funzione non certificativa del codice.

• C.d.S., sez. V, 1° giugno 2021, n. 4203

  “anche ove il bando richiedesse l’iscrizione alla CCIA con un particolare codice ATECO, quest’ultimo, se ottenuto, non avrebbe alcuna portata certificativa dell’attività effettivamente esercitata dall’impresa, e, come tale, sarebbe inidoneo di per sé solo a comprovare il possesso di capacità tecnico-professionale dei servizi analoghi, non potendo la loro portata essere enfatizzata a discapito della valorizzazione della situazione effettiva”

  Il codice ATECO è utile per filtrare i partecipanti, ma non certifica l'attività concreta e non può prevalere sulla verifica della situazione effettiva.

Massime di principio

• Quando l'accesso a un contributo è subordinato alla presenza di uno specifico codice ATECO, l'Amministrazione non può limitarsi a verificare il dato formale risultante dal Registro delle imprese, ma deve accertare, ove contestato e documentato, l'effettivo esercizio dell'attività sostanziale cui il beneficio è rivolto.
• La variazione di un codice ATECO formalmente recepita dopo la scadenza del termine per partecipare non è tardiva se è dimostrato che la variazione era stata comunicata anteriormente e che il successivo aggiornamento ha natura meramente ricognitiva di una situazione preesistente.
• In presenza di un'incertezza documentale obiettiva e non imputabile al richiedente, l'Amministrazione deve attivare il soccorso istruttorio e svolgere gli approfondimenti necessari, anche mediante interlocuzioni con altre amministrazioni o registri pubblici.
• L'urgenza della procedura e l'elevato numero delle domande non escludono automaticamente il soccorso istruttorio, se non è dimostrata una concreta incompatibilità tra gli approfondimenti necessari e la tempestiva conclusione del procedimento.
• Il codice ATECO può avere funzione selettiva nell'ambito di un avviso pubblico, ma non possiede di per sé efficacia certificativa dell'attività concretamente esercitata dall'impresa e non può sostituire la verifica delle condizioni sostanziali di ammissione.

Come è indicizzato