Parere n. 248/2026 - C.g.a.r.s, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

La ricorrente, quale erede del richiedente, impugna il diniego dell’istanza di condono presentata il 22 marzo 2004 ai sensi dell’art. 32 del d.l. n. 269/2003, convertito dalla l. n. 326/2003. Deduce, in primo luogo, la violazione delle garanzie partecipative, poiché non avrebbe ricevuto il preavviso di rigetto: la comunicazione era stata indirizzata al dante causa, già deceduto da oltre due anni, ed era stata notificata per compiuta giacenza. In secondo luogo, contesta la qualificazione dell’opera e l’applicazione della disciplina del condono in area paesaggisticamente vincolata, invocando la sentenza della Corte costituzionale n. 252/2022, il parere favorevole della Soprintendenza del 1° giugno 2016, la natura seminterrata e tecnologica dell’opera e la sua riconducibilità alla Tipologia 3. Il Comune sostiene che il diniego fosse vincolato, poiché l’opera costituirebbe nuova volumetria secondo le NTA comunali e ricadrebbe nell’ipotesi di insanabilità considerata dalla sentenza costituzionale; invoca inoltre l’art. 21-octies, comma 2, della l. n. 241/1990.

Il parere

Il Consiglio condivide le conclusioni dell’Ufficio legislativo e legale e accoglie il ricorso. Accoglie il primo motivo: la notificazione del preavviso di rigetto indirizzata al dante causa quando era già deceduto è giuridicamente inesistente e non produce effetti, sicché non può considerarsi validamente assolto l’obbligo di comunicazione dei motivi ostativi. La morte del destinatario non è assimilabile alla temporanea assenza, all’irreperibilità o al rifiuto di ricevere l’atto. Respinge inoltre la tesi comunale secondo cui il provvedimento sarebbe comunque conservabile ai sensi dell’art. 21-octies, comma 2, perché vincolato: nel caso concreto la partecipazione avrebbe consentito di contestare la qualificazione, secondo le NTA, dei volumi interrati destinati a impianti tecnologici idrici, e la questione presenta profili interpretativi e fattuali non meramente automatici. La natura vincolata non esclude di per sé le garanzie partecipative quando ricorrano situazioni peculiari e giuridicamente complesse o quando l’accertamento dei fatti possa beneficiare dell’apporto dell’interessato. Il parere accoglie il ricorso senza definire nel merito la classificazione edilizia dell’opera o la sua condonabilità.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 10-bis l. n. 241/1990

  la ricorrente sia stata privata dell’esercizio delle proprie prerogative partecipative, con particolare riguardo alla possibilità di contestare l’interpretazione delle N.T.A. adottata dall’Ufficio Tecnico in relazione ai volumi interrati destinati a impianti tecnologici idrici.

  La comunicazione dei motivi ostativi è una garanzia partecipativa effettiva; nel caso concreto la sua omissione ha impedito all’interessata di contestare la qualificazione urbanistico-edilizia dei volumi interrati.

• art. 21-octies, comma 2, l. n. 241/1990

  Nel caso di specie, al contrario, pare che la ricorrente sia stata privata dell’esercizio delle proprie prerogative partecipative, con particolare riguardo alla possibilità di contestare l’interpretazione delle N.T.A. adottata dall’Ufficio Tecnico in relazione ai volumi interrati destinati a impianti tecnologici idrici.

  La natura vincolata dell’atto non basta, da sola, a rendere irrilevante la violazione delle garanzie partecipative, soprattutto quando l’apporto dell’interessato potrebbe incidere sull’accertamento o sulla qualificazione dei fatti.

• art. 32, comma 27, lett. d), l. n. 326/2003

  A distanza di quasi dieci anni, con provvedimento n. -OMISSIS- dell’-OMISSIS-, il Comune di Messina rigettava l'istanza suddetta, assumendo come insanabile l’opera abusiva in quanto ricadente in area sottoposta a vincolo paesaggistico ai sensi dell’art. 32, comma 27, lettera d) della l. n. 326/2003.

  La disposizione è riportata come base del precedente diniego fondato sul vincolo paesaggistico; il parere in esame non ne definisce autonomamente l’ambito applicativo né decide la condonabilità dell’opera nel merito.

• art. 32 d.l. n. 269/2003, convertito dalla l. n. 326/2003

  il suo dante causa, in data 22 marzo 2004 aveva presentato istanza di condono edilizio ai sensi dell’art. 32 del d.l. n. 269/2003, convertito in l. n. 326/2003, relativo alla sanatoria di un fabbricato seminterrato di mq 23,60, destinato a locale tecnologico di pertinenza di una unità immobiliare residenziale di proprietà dello stesso, per essere adibito all’alloggiamento di serbatoi idrici in quanto la zona risultava sprovvista di rete idropotabile.

  La norma costituisce il fondamento dell’istanza di condono oggetto del diniego, ma il Consiglio non decide se l’intervento sia condonabile: accoglie il ricorso per la violazione delle garanzie procedimentali.

Massime di principio

• La notificazione di un atto indirizzata a un destinatario già deceduto è giuridicamente inesistente e inidonea a produrre effetti; il decesso non è equiparabile alla temporanea assenza, all’irreperibilità o al rifiuto di ricevere l’atto.
• La natura vincolata di un provvedimento non esonera automaticamente l’amministrazione dall’osservanza delle garanzie partecipative quando la fattispecie presenta profili giuridicamente complessi o l’apporto dell’interessato può contribuire all’accertamento o alla qualificazione dei fatti.
• La mancata comunicazione dei motivi ostativi non è neutralizzata in via automatica dall’art. 21-octies, comma 2, della l. n. 241/1990 quando la partecipazione avrebbe consentito di contestare una qualificazione amministrativa rilevante per la decisione.

Come è indicizzato