Parere n. 315/2026 - Consiglio Di Stato, Sezione 1

Esito

La questione giuridica

Il ricorrente, risultato primo nella graduatoria per trasferimento regionale relativa all’ambito territoriale carente di Bacoli e successivamente insediatosi quale pediatra titolare, contesta che l’A.S.L., nelle more della procedura concorsuale, abbia redistribuito gli assistiti rimasti privi di pediatra tra medici operanti in ambiti territoriali diversi, anziché conferire incarichi provvisori destinati a cessare con l’insediamento del titolare. Deduce la violazione degli artt. 30, 32 e 35 dell’ACN 2022 e l’eccesso di potere, lamentando che soltanto una parte dei pazienti assegnatigli risieda nell’ambito di Bacoli e chiedendo la riassegnazione dei pazienti già appartenuti alla pediatra collocata in quiescenza. Il Ministero della salute sostiene l’infondatezza del ricorso, richiamando il principio di libera scelta del medico previsto dall’art. 19, comma 2, della legge n. 833/1978 e ritenendo che l’incarico provvisorio fosse possibile soltanto in mancanza di alternative organizzative. La Sezione esamina inoltre la giurisdizione, distinguendo la controversia sull’organizzazione del servizio pubblico dal rapporto convenzionale individuale tra medico e ASL.

Il parere

La Sezione ritiene ammissibile il ricorso straordinario, riconoscendo la giurisdizione generale di legittimità del giudice amministrativo. La controversia riguarda infatti le modalità autoritative di organizzazione e distribuzione degli assistiti, lesive dell’interesse legittimo del medico al rispetto della disciplina dell’ACN 2022, e non il rapporto convenzionale di natura para-subordinata, che avrebbe invece radicato la giurisdizione ordinaria. Nel merito, il motivo è ritenuto fondato. L’art. 35 dell’ACN 2022 imponeva all’A.S.L., in attesa del conferimento dell’incarico a tempo indeterminato, di utilizzare l’incarico provvisorio, destinato a cessare con l’inserimento del pediatra titolare. Le assegnazioni effettuate ad altri pediatri non sono cessate con l’insediamento del ricorrente e risultano quindi illegittime, salvo il diritto degli assistiti di scegliere espressamente di rimanere con il pediatra presso il quale sono già in cura o di optare successivamente per un medico diverso. La Sezione dispone pertanto l’accoglimento del ricorso nei limiti indicati in motivazione: i pazienti già assegnati alla pediatra collocata in quiescenza devono essere assegnati al ricorrente, previa concessione di un breve e congruo termine per manifestare la volontà di rimanere con il pediatra attuale.

Osservazioni

Norme richiamate

• art. 11, comma 2, d.P.R. n. 1199/1971

  deposito diretto presso il Consiglio di Stato

  Consente il deposito diretto del ricorso straordinario presso il Consiglio di Stato nei casi previsti.

• art. 19, comma 2, legge 23 dicembre 1978, n. 833

  principio della libera scelta del medico di fiducia

  La libertà di scelta dell’assistito deve essere preservata anche nell’attuazione dell’assegnazione prevista dall’ACN 2022.

• art. 8, d.lgs. 30 dicembre 1992, n. 502

  Il rapporto convenzionale del pediatra di libera scelta non determina, di per sé, l’inserimento del medico nella struttura organizzativa dell’ASL come dipendente.

• art. 133, comma 1, lett. c), cod. proc. amm.

  giurisdizione esclusiva nelle controversie relative ai pubblici servizi

  La Sezione esclude che la controversia rientri nella giurisdizione esclusiva, trattandosi di contestazione sulle modalità organizzative del servizio e non sul fatto dell’erogazione del servizio sanitario al pubblico.

• art. 30 ACN 2022

  Richiamato dal ricorrente quale parametro della disciplina delle assegnazioni degli assistiti.

• art. 32, comma 5, lett. a), ACN 2022

  Disciplina il criterio della graduatoria per trasferimento regionale in base al quale il ricorrente è risultato primo.

• art. 35 ACN 2022

  L’incarico provvisorio è conferito con durata non superiore a dodici mesi e cessa, tra l’altro, al momento dell’inserimento del pediatra titolare.

  Impone, nelle more dell’incarico a tempo indeterminato, il ricorso all’incarico provvisorio e stabilisce la cessazione dello stesso con l’insediamento del titolare.

• art. 19, comma 7, ACN 2022

  graduatoria aziendale di disponibilità

  Individua lo strumento da utilizzare per il conferimento degli incarichi provvisori secondo l’art. 35 dell’ACN 2022.

• Cass., Sez. Un., 1 dicembre 2000, n. 1241

  Richiamata per distinguere le controversie sul rapporto convenzionale, devolute al giudice ordinario, da quelle relative all’esercizio di poteri autoritativi nell’organizzazione del servizio pubblico.

Massime di principio

• La controversia promossa da un medico di libera scelta contro le modalità autoritative con cui un’ASL organizza e distribuisce gli assistiti attiene all’esercizio del potere amministrativo e rientra nella giurisdizione generale di legittimità del giudice amministrativo, anche se il medico opera in regime convenzionale e non come dipendente dell’ente.
• Quando l’ACN applicabile prevede il conferimento di un incarico provvisorio nelle more dell’assegnazione dell’incarico a tempo indeterminato, l’amministrazione non può sostituire tale istituto con una redistribuzione stabile degli assistiti tra medici operanti in altri ambiti territoriali.
• L’incarico provvisorio previsto dall’ACN cessa con l’inserimento del pediatra titolare; le assegnazioni degli assistiti effettuate nell’ambito dell’incarico provvisorio devono quindi essere riesaminate al momento dell’insediamento del titolare.
• La riassegnazione degli assistiti al pediatra titolare non viola il principio di libera scelta del medico se agli assistiti è previamente riconosciuta la possibilità di confermare il pediatra presso il quale sono già in cura o di scegliere un medico diverso.
• Il rispetto della disciplina organizzativa dell’ACN e il principio di libera scelta dell’assistito devono essere coordinati mediante una riassegnazione al pediatra titolare accompagnata da un termine congruo per l’eventuale scelta alternativa dell’assistito.

Come è indicizzato