Sentenza n. 285/2026 - Bari, Sezione 3

Esito

La controversia

La ricorrente aveva partecipato a una procedura per la fornitura di smart meter, risultando prima nella graduatoria provvisoria, ma era stata esclusa dopo la verifica dei campioni e il mancato superamento di alcuni test pratici di trasmissione dati. Ha dedotto la violazione dell'art. 101 del d.lgs. n. 36/2023 per la mancata attivazione del soccorso istruttorio, sostenendo che la campionatura avesse funzione meramente dimostrativa e che le anomalie fossero riconducibili a un errato settaggio parametrico del firmware, risolvibile mediante aggiornamento e riconfigurazione senza modificare le caratteristiche dell'offerta tecnica. L'amministrazione ha sostenuto, invece, che i campioni costituissero elemento essenziale dell'offerta e che la loro riconfigurazione tardiva integrasse una modifica inammissibile dell'offerta tecnica originaria.

La decisione

Il TAR ha accolto il ricorso con sentenza in forma semplificata e ha annullato il provvedimento di esclusione e tutti gli atti conseguenti. Ha ritenuto che la campionatura avesse funzione meramente dimostrativa delle caratteristiche del prodotto e non costituisse elemento integrativo o sostitutivo della documentazione tecnica. La riconfigurazione del firmware non integrava una modifica dell'offerta, poiché le qualità prestazionali dei dispositivi erano già state indicate nell'offerta tecnica e l'intervento serviva soltanto a consentire ai campioni di esprimere funzionalità già dichiarate, senza alterarne la consistenza tecnologica. L'anomalia era riconducibile a un episodio contingente di errato setting informatico e non dimostrava l'incapacità dell'operatore di fornire il prodotto offerto. In tale contesto, la stazione appaltante avrebbe dovuto attivare il soccorso istruttorio, consentendo la riconfigurazione o la trasmissione di nuovi dispositivi per verificare l'effettiva conformità alle specifiche di gara. L'esclusione è stata ritenuta formalistica e sproporzionata, anche alla luce del principio del risultato e del dovere di leale collaborazione. Le spese sono state compensate.

Norme richiamate

• art. 101 d.lgs. 36/2023

  Nel peculiare caso esaminato, imponeva alla stazione appaltante di attivare il soccorso istruttorio per consentire la riconfigurazione o la sostituzione dei campioni, quando l'intervento non modifica l'offerta tecnica ma rende verificabili funzionalità già dichiarate.

• art. 1 d.lgs. 36/2023

  Il principio del risultato orienta l'azione della stazione appaltante verso l'effettiva acquisizione del miglior prodotto alle condizioni più vantaggiose, evitando esclusioni meramente formalistiche e sproporzionate.

• art. 60 c.p.a.

  Ha consentito la definizione della controversia con sentenza in forma semplificata, previo avviso alle parti.

Massime di principio

• La campionatura richiesta in una procedura di gara ha funzione meramente dimostrativa quando serve a verificare le caratteristiche del prodotto già descritte nell'offerta tecnica e non costituisce, di per sé, un elemento integrativo o sostitutivo dell'offerta.
• La riconfigurazione o l'aggiornamento del firmware di un campione non costituisce modifica dell'offerta tecnica se consente soltanto di rendere operative funzionalità già dichiarate, senza alterare la consistenza tecnologica o le qualità prestazionali del prodotto offerto.
• Il mancato superamento contingente di test su campioni, riconducibile a un errato settaggio informatico e non a una carenza intrinseca del prodotto, non legittima automaticamente l'esclusione del concorrente.
• Quando l'intervento sul campione è privo di effetti modificativi sull'offerta e consente una verifica effettiva della conformità del prodotto, la stazione appaltante deve valutare l'attivazione del soccorso istruttorio, evitando un'esclusione meramente formalistica e sproporzionata.
• Il principio del risultato e il dovere di leale collaborazione impongono alla stazione appaltante di privilegiare, senza sensibile aggravamento del procedimento, la verifica sostanziale dell'idoneità del prodotto rispetto all'esclusione fondata su un'anomalia contingente della campionatura.

Come è indicizzato