Sentenza n. 1686/2026 - Napoli, Sezione 1

Esito

La controversia

Il RTI ha impugnato l'esclusione disposta perché la consorziata indicata quale esecutrice da una società consortile a sua volta socia assegnataria del consorzio mandatario non possedeva, al momento della partecipazione, la patente a crediti per l'edilizia né una SOA di livello superiore al II. Con il primo motivo sono state dedotte la violazione dell'art. 97 Cost., dell'art. 27 d.lgs. n. 81/2008 e della lex specialis, nonché carenza e erroneità dell'istruttoria, illogicità della motivazione e violazione dei principi del risultato e del favor partecipationis. Il ricorrente sosteneva che la patente fosse necessaria solo per le attività da svolgere in cantieri temporanei o mobili e che la consorziata Atlas fosse destinata esclusivamente a servizi di pulizia e gestione integrata, non richiedenti tale requisito; in subordine contestava la legittimità dell'art. 6.5 del disciplinare. Con il secondo motivo, subordinato, è stata censurata l'esclusione immediata, deducendo che la stazione appaltante avrebbe dovuto consentire la sostituzione della consorziata esecutrice priva del requisito.

La decisione

Il TAR ha respinto il primo motivo. La ricorrente non ha dimostrato che la consorziata Atlas avrebbe svolto esclusivamente attività non soggette all'obbligo della patente a crediti; inoltre, in sede di soccorso istruttorio, aveva dichiarato che avrebbe acquisito la patente qualora fosse stata chiamata a svolgere attività rientranti nell'art. 27 d.lgs. n. 81/2008, mostrando così che tale eventualità non era esclusa. Il requisito era stato configurato dal disciplinare come requisito speciale di idoneità professionale da possedere al momento della presentazione dell'offerta, non come mero requisito di esecuzione. Il TAR ha inoltre ritenuto legittima e proporzionata la clausola, coerente con l'art. 100, comma 2, d.lgs. n. 36/2023, in ragione della complessità e dell'interrelazione delle prestazioni del multiservizio tecnologico, da svolgersi anche in cantieri temporanei o mobili. Ha invece accolto il secondo motivo. Nei consorzi di società cooperative costituiti ai sensi della l. n. 422/1909 e del d.lgs. del Capo provvisorio dello Stato n. 1577/1947, le consorziate designate esecutrici operano come articolazioni interne, mentre il consorzio è l'unico contraente e responsabile verso la stazione appaltante. La sostituzione della consorziata incide sull'organizzazione interna e non sulla validità dell'offerta; pertanto, l'assenza del requisito in capo alla consorziata non impone automaticamente l'esclusione del consorzio. La stazione appaltante deve assegnare al concorrente un congruo termine per sostituire Atlas, fermo il rispetto del requisito di patente a crediti da parte del soggetto che eseguirà le prestazioni per le quali esso è richiesto. È stata annullata la determinazione di esclusione nei soli limiti indicati. Le spese sono state compensate tra le parti costituite e dichiarate irripetibili nei confronti delle parti non costituite.

Norme richiamate

• art. 27 d.lgs. n. 81/2008

  sono tenuti al possesso della patente di cui al presente articolo le imprese e i lavoratori autonomi che operano nei cantieri temporanei o mobili di cui all'articolo 89, comma 1, lettera a)

  La patente a crediti riguarda le imprese e i lavoratori autonomi operanti nei cantieri temporanei o mobili; nel caso concreto, tuttavia, il disciplinare aveva configurato il relativo possesso come requisito speciale di idoneità professionale per la partecipazione.

• art. 89, comma 1, lett. a), d.lgs. n. 81/2008

  qualunque luogo in cui si effettuano lavori edili o di ingegneria civile il cui elenco è riportato nell'allegato X

  La nozione di cantiere temporaneo o mobile delimita l'ambito oggettivo delle attività per le quali è richiesta la patente a crediti.

• art. 100, comma 2, d.lgs. n. 36/2023

  Le stazioni appaltanti richiedono requisiti di partecipazione proporzionati e attinenti all'oggetto dell'appalto

  La clausola che richiede la patente a crediti alle consorziate esecutrici è legittima quando, in relazione alla complessità e all'interrelazione delle prestazioni, risulta proporzionata e attinente all'oggetto dell'appalto.

• art. 6.4 del disciplinare di gara

  il requisito relativo al possesso della patente a crediti per l’edilizia di cui al punto 6.1 deve essere posseduto: - da ciascun componente del raggruppamento/ consorzio/GEIE anche da costituire che esegue la prestazione per la quale è indispensabile il possesso della patente

  Per raggruppamenti, consorzi e GEIE il requisito deve essere posseduto dal soggetto che esegue la prestazione per la quale la patente è indispensabile.

• art. 6.5 del disciplinare di gara

  il requisito relativo al possesso della patente a crediti per l’edilizia di cui al punto 6.1 deve essere posseduto dai consorziati indicati come esecutori

  La clausola imponeva il possesso del requisito alle consorziate indicate come esecutrici e lo configurava come requisito speciale di idoneità professionale da possedere al momento della partecipazione.

• art. 88, comma 2, lett. d), c.p.a.

  Il TAR ha richiamato la possibilità di motivare mediante rinvio a precedenti giurisprudenziali condivisi, recependo le enunciazioni della sentenza del TAR Campania n. 5171/2024.

Massime di principio

• Quando la lex specialis configura il possesso della patente a crediti per l'edilizia come requisito speciale di idoneità professionale, il requisito deve essere posseduto al momento della presentazione dell'offerta dal soggetto individuato per l'esecuzione delle prestazioni cui la patente è riferita, e non può essere degradato a mero requisito di esecuzione sulla base di una dichiarazione successiva del concorrente.
• La clausola di gara che richiede la patente a crediti alle consorziate esecutrici è legittima se il requisito è attinente e proporzionato all'oggetto dell'appalto, avuto riguardo alla complessità, all'interrelazione delle prestazioni e alla loro possibile esecuzione in cantieri temporanei o mobili.
• Nei consorzi di società cooperative costituiti ai sensi della l. n. 422/1909 e del d.lgs. del Capo provvisorio dello Stato n. 1577/1947, le consorziate designate per l'esecuzione sono articolazioni interne del consorzio, mentre il consorzio resta l'unico contraente e responsabile verso la stazione appaltante.
• La carenza di un requisito di partecipazione in capo alla consorziata esecutrice di un consorzio di società cooperative non comporta automaticamente l'esclusione del consorzio, quando sia possibile sostituire la consorziata; la stazione appaltante deve assegnare un congruo termine per la sostituzione, purché il requisito sia posseduto dal nuovo soggetto incaricato dell'esecuzione.
• Nei consorzi di società cooperative, la sostituzione della consorziata esecutrice attiene all'organizzazione interna del consorzio e non incide sulla validità dell'offerta, ferma la responsabilità esclusiva del consorzio per l'esecuzione del contratto.

Come è indicizzato