Cassazione Penale, Sentenza n. 43034/2022 del 11/11/2022

Esito

La controversia

Il ricorrente impugnava la sentenza di applicazione della pena concordata per reati ex art. 73 d.P.R. 309/1990 e art. 697 c.p., deducendo: (1) l'illegalità della pena perché il giudice, nel calcolare l'aumento per continuazione ex art. 81 c.p., aveva incrementato sia la componente detentiva sia quella pecuniaria nonostante il reato satellite (art. 697 c.p.) sia punito con pena alternativa (arresto in alternativa all'ammenda) e quindi l'aumento avrebbe dovuto riguardare una sola specie di pena; (2) l'erronea subordinazione della sospensione condizionale alla prestazione di lavori di pubblica utilità, senza considerare una precedente sospensione già divenuta irrevocabile e la successiva estinzione degli effetti penali ai sensi dell'art. 445, comma 2 c.p.p.

La decisione

La Corte ha ritenuto fondato il primo motivo: ha deciso che l'aumento per continuazione non poteva essere applicato simultaneamente su entrambe le componenti (detentiva e pecuniaria) quando il reato satellite è sanzionato con pena alternativa, sicché la pena così determinata è illegale. Ha richiamato la giurisprudenza che vieta la sostituzione di una pena alternativa con una cumulativa e ha affermato che l'illegalità della pena impone l'annullamento della sentenza. Per tali ragioni la Corte ha annullato senza rinvio la sentenza impugnata e ha disposto la trasmissione degli atti al GUP del Tribunale di Catania per l'ulteriore corso. L'ulteriore motivo relativo alla subordinazione della sospensione è stato assorbito dall'accertata illegittimità della pena

Norme richiamate

• d.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309, art. 73

  art. 73 d.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309

  reato principale per cui è stata concordata la pena; richiamato come fatto determinante nella determinazione complessiva della pena

• codice penale, art. 697

  reato satellite punito con pena alternativa (arresto in alternativa all'ammenda); la Corte ha affermato che ciò impedisce di aumentare per continuazione entrambe le specie di pena

• codice penale, art. 81

  norma sull'aumento per continuazione: va applicata rispettando la natura delle pene previste per i reati uniti dalla continuazione, e non può trasformare una pena alternativa in una cumulativa

• codice penale, art. 133

  criteri di determinazione della pena che il giudice deve considerare quando sceglie quale specie di pena aumentare in caso di reati posti in continuazione

• codice penale, art. 76, secondo comma

  art. 76, secondo comma, cod. pen.

  principio per cui, nel cumulo di pene di specie diversa, si considera la pena della specie più grave; utilizzato per spiegare come rendere omogenea la specie di pena del reato satellite rispetto al reato base

• codice penale, art. 165, comma 2

  art. 165, comma 2, cod. pen.

  norma che consente la subordinazione della sospensione condizionale allo svolgimento di lavori di pubblica utilità; la questione relativa all'applicazione è stata comunque assorbita dalla decisione sull'illegalità della pena

• codice di procedura penale, art. 445, comma 2

  art. 445, comma 2, cod. proc. pen.

  richiamato dal ricorrente in relazione alla presunta estinzione degli effetti penali per precedente sospensione irrevocabile; la Corte non ha deciso su questo punto perché ha annullato la sentenza per il vizio principale

• codice di procedura penale, art. 448, comma 2-bis

  art. 448, comma 2-bis, cod. proc. pen.

  norma che consente il ricorso per cassazione avverso la sentenza di applicazione della pena quando sussiste illegittimità della pena; la Corte l'ha ritenuta applicabile e ha ammesso il ricorso

• Decreto-legge n. 137/2020 art. 23, comma 8 e D.L. n.105/2021 art.7

  art. 23, comma 8, d.l. n. 137 del 2020; art. 7 d.l. 23 luglio 2021, n.105

  disciplinano lo svolgimento del procedimento in forma cartolare; richiamati per spiegare la modalità di trattazione del procedimento

Massime di principio

• Quando un reato satellite è punito con pena alternativa (detentiva o pecuniaria), l'aumento per continuazione non può essere operato simultaneamente su entrambe le specie: il giudice deve aumentare una sola delle componenti (detentiva o pecuniaria) in relazione ai criteri di cui all'art. 133 c.p.
• Un accordo tra le parti che preveda la sostituzione o la trasformazione di una pena alternativa in una pena cumulativa non può essere convalidato dal giudice: la concordanza che produce un trattamento sanzionatorio non previsto dalla legge determina illegittimità della sentenza e impone l'annullamento
• L'illegalità della pena è motivo di ricorso per cassazione anche quando la pena è stata applicata in sede di patteggiamento (art. 448, comma 2-bis c.p.p.); l'errore non può essere sanato come mero errore materiale quando incide sulla legalità della specie di pena
• Se la pena viene annullata per illegittimità formale o sostanziale, i motivi secondari collegati (es. condizioni della sospensione) possono risultare assorbiti e restare non decisi fino al nuovo corso del procedimento
• Nel calcolo della continuazione, qualora le specie di pena siano diverse, il giudice deve rendere omogenea la specie del reato satellite a quella del reato base secondo i principi stabiliti dalla giurisprudenza e dall'art. 76 c.p., motivando la scelta