Direttiva 2014/91

Direttiva 2014/91/UE: funzioni di depositario, politiche retributive e sanzioni negli OICVM

La direttiva modifica la direttiva 2009/65/CE per rafforzare la tutela degli investitori negli OICVM, intervenendo in particolare su depositari, remunerazione del personale con impatto sul rischio e regime sanzionatorio. L’intervento mira a ridurre le divergenze nazionali e ad assicurare un livello più uniforme di protezione, vigilanza e responsabilità nell’Unione.

Obiettivi e contesto normativo

La riforma nasce dall’esigenza di tener conto dell’evoluzione del mercato e dell’esperienza maturata, correggendo le disparità tra i regimi nazionali in materia di funzioni dei depositari, politiche retributive e sanzioni. Il legislatore UE richiama anche il coordinamento con altri atti europei, in particolare la direttiva 2011/61/UE, la direttiva 2013/36/UE, il regolamento (UE) n. 575/2013 e il regolamento (UE) n. 909/2014, così da allineare le regole del comparto OICVM a standard prudenziali e di vigilanza più ampi.

Ambito soggettivo e applicativo

Le nuove disposizioni si applicano agli OICVM, alle società di gestione, alle società di investimento che non abbiano designato una società di gestione autorizzata, e ai depositari. Il focus normativo riguarda la custodia delle attività, la sorveglianza dei flussi di cassa, la delega a terzi, la responsabilità per perdita di strumenti finanziari, nonché la disciplina delle remunerazioni del personale che incide in modo rilevante sul profilo di rischio dell’OICVM o della società di gestione.

Politiche retributive: obblighi di risultato e principi minimi

Gli articoli 14 bis e 14 ter impongono alle società di gestione di adottare e applicare politiche retributive coerenti con una gestione sana ed efficace del rischio e incompatibili con incentivi a un’assunzione di rischi non coerente con i profili di rischio degli OICVM. Le regole coprono componenti fisse e variabili, benefici pensionistici discrezionali e una platea di personale individuata in base all’impatto delle attività professionali sul rischio.

La direttiva dettaglia un nucleo di principi obbligatori:

• la politica deve essere allineata a strategia, valori, interessi della società di gestione, dell’OICVM e degli investitori;
• l’organo di gestione, nella funzione di sorveglianza, deve adottare e riesaminare almeno annualmente i principi generali;
• il sistema remunerativo deve essere sottoposto ad almeno un riesame interno centrale e indipendente all’anno;
• le funzioni di controllo devono essere remunerate in modo autonomo rispetto ai risultati delle aree controllate;
• la retribuzione variabile garantita è eccezionale e limitata al primo anno di impiego;
• almeno il 50% della retribuzione variabile deve essere costituito da quote, azioni o strumenti equivalenti dell’OICVM, salvo casi specifici;
• almeno il 40% della retribuzione variabile deve essere differito per un periodo adeguato, comunque non inferiore a tre anni;
• i pagamenti devono poter essere ridotti significativamente mediante meccanismi di malus o clawback;
• il personale non deve usare strategie di hedging o assicurazioni volte a neutralizzare gli effetti di allineamento al rischio;
• la retribuzione variabile non può essere erogata con strumenti o modalità che consentano di eludere la direttiva.

Per società di gestione significative, è obbligatorio un comitato per le retribuzioni, composto in modo da esprimere un giudizio indipendente e competente sulle politiche remunerative e sugli incentivi connessi al rischio.

Orientamenti ESMA e coordinamento con l’ABE

L’ESMA deve emanare orientamenti sulle persone cui si applicano le regole retributive e sull’attuazione dei principi dell’art. 14 ter. Tali orientamenti devono tener conto della raccomandazione 2009/384/CE, delle dimensioni e complessità degli operatori e, in cooperazione con l’ABE, garantire coerenza con le regole applicabili negli altri settori finanziari. La direttiva lascia quindi un margine di adattamento proporzionale agli Stati membri e alle autorità nazionali, ma entro un perimetro di principi minimi vincolanti.

Trasparenza verso investitori e autorità

La direttiva rafforza gli obblighi informativi. Il prospetto deve contenere dati sulla politica retributiva aggiornata o, in alternativa, una sintesi con rinvio a un sito web e disponibilità gratuita della versione cartacea. La relazione annuale deve includere importi retributivi complessivi, suddivisione tra fisso e variabile, numero dei beneficiari, eventuali importi corrisposti direttamente dall’OICVM, criteri di calcolo, esiti dei riesami interni e modifiche sostanziali alla politica. Le informazioni chiave per gli investitori devono riportare un analogo rinvio alla policy retributiva aggiornata.

Depositario unico, contratto scritto e funzioni di controllo

L’art. 22 impone la nomina di un unico depositario per ciascun OICVM, designato con contratto scritto. Il contratto deve disciplinare il flusso di informazioni necessario allo svolgimento delle funzioni del depositario. Quest’ultimo deve assicurare la conformità delle operazioni sulle quote, il calcolo del valore, l’esecuzione delle istruzioni della società di gestione o di investimento, la corretta rimessa del corrispettivo delle operazioni e la destinazione dei redditi dell’OICVM.

Il depositario deve inoltre:

• sorvegliare adeguatamente i flussi di cassa;
• verificare che i pagamenti dei sottoscrittori siano ricevuti;
• controllare che il denaro dell’OICVM sia registrato in conti di liquidità conformi;
• custodire gli strumenti finanziari custodiabili o, per le attività non custodibili, verificarne la proprietà e tenere un registro aggiornato;
• fornire periodicamente un inventario completo delle attività dell’OICVM.

Delega della custodia e rapporti con terzi

L’art. 22 bis consente la delega delle funzioni di custodia solo entro limiti rigorosi. Non è consentita la delega delle funzioni di sorveglianza o della sorveglianza dei flussi di cassa. La delega della custodia è ammessa soltanto se:

• non è finalizzata ad aggirare gli obblighi della direttiva;
• esiste un motivo oggettivo;
• il depositario ha svolto la dovuta diligenza nella selezione, nomina e monitoraggio del terzo;
• il terzo possiede strutture e competenze adeguate;
• il terzo è soggetto a vigilanza prudenziale e a audit esterni;
• le attività dei clienti sono tenute separate;
• sono adottate misure per l’indisponibilità delle attività in caso di insolvenza.

Per i paesi terzi, la disciplina ammette deroghe limitate solo quando il diritto locale impone la custodia presso un soggetto locale e non vi siano soggetti locali alternativi idonei, purché gli investitori siano informati prima dell’investimento e la società di gestione abbia incaricato espressamente il depositario di procedere in tal senso.

La prestazione di servizi da parte di sistemi di regolamento titoli non è considerata delega di funzioni di custodia.

Requisiti soggettivi del depositario e transizione

L’art. 23 limita i depositari a soggetti sufficientemente solidi sotto il profilo prudenziale: banche centrali nazionali, enti creditizi autorizzati e altre entità giuridiche autorizzate dallo Stato membro e soggette a requisiti di adeguatezza patrimoniale e fondi propri minimi. Gli Stati membri conservano un margine di discrezionalità nella scelta delle categorie ammissibili tra quelle indicate dalla direttiva, ma non possono discostarsi dai requisiti minimi imposti.

È previsto un regime transitorio: gli OICVM che abbiano già nominato, prima del 18 marzo 2016, un depositario non conforme devono sostituirlo entro il 18 marzo 2018.

Responsabilità del depositario e tutela degli investitori

L’art. 24 rafforza in modo significativo la responsabilità del depositario. In caso di perdita di strumenti finanziari custoditi, anche se la custodia è stata delegata, il depositario deve restituire strumenti identici o l’importo corrispondente senza indebito ritardo. L’unica causa di esonero è un evento esterno fuori da ogni ragionevole controllo, con conseguenze inevitabili nonostante ogni ragionevole sforzo per evitarle.

La responsabilità del depositario copre anche ogni altra perdita subita dall’OICVM o dagli investitori a causa del mancato rispetto, intenzionale o colposo, degli obblighi della direttiva. La responsabilità non può essere esclusa o limitata da accordi contrattuali, che sono nulli se contrari a tale divieto. I titolari di quote possono far valere la responsabilità direttamente o indirettamente tramite la società di gestione o di investimento, senza duplicazioni o disparità di trattamento.

Indipendenza, conflitti di interesse e sostituzione

L’art. 25 vieta la coincidenza soggettiva tra società di gestione e depositario, e tra società di investimento e depositario. Entrambi devono agire in modo onesto, equo, professionale e indipendente nell’esclusivo interesse degli investitori e dell’OICVM. Il depositario non può svolgere attività che generino conflitti di interesse, salvo che tali conflitti siano separati funzionalmente e gerarchicamente e adeguatamente identificati, gestiti, monitorati e comunicati agli investitori.

L’art. 26 lascia alla legge o al regolamento/atto costitutivo la disciplina delle condizioni di sostituzione della società di gestione e del depositario, nonché delle garanzie per i titolari di quote.

Cooperazione tra autorità, registrazioni e atti delegati

L’art. 26 bis stabilisce un obbligo di cooperazione informativa: il depositario deve fornire alle autorità competenti tutte le informazioni acquisite nell’esercizio delle funzioni che siano necessarie alle autorità stesse o a quelle dell’OICVM o della società di gestione; se le autorità sono diverse, l’interscambio deve avvenire senza indugio.

L’art. 26 ter conferisce alla Commissione un ampio potere di adottare atti delegati su elementi del contratto scritto, condizioni di custodia, criteri di delega, diligenza, separazione, perdita degli strumenti finanziari, nozione di evento esterno e requisiti di indipendenza.

Poteri di indagine e accesso a comunicazioni e dati

L’art. 98 rafforza le prerogative delle autorità competenti, che possono richiedere registrazioni esistenti di conversazioni telefoniche, comunicazioni elettroniche e dati di traffico detenuti da OICVM, società di gestione, società di investimento, depositari e altri soggetti regolati. In presenza di ragionevole sospetto e nei limiti del diritto nazionale, possono richiedere anche dati analoghi a operatori di telecomunicazioni. Il contenuto delle conversazioni vocali resta escluso dall’accesso ai dati di traffico presso gli operatori.

Regime sanzionatorio, pubblicità e segnalazioni

L’art. 99 impone un quadro sanzionatorio amministrativo armonizzato, effettivo, proporzionato e dissuasivo, senza pregiudicare le sanzioni penali previste dal diritto nazionale. Le sanzioni minime includono, per persone giuridiche e persone fisiche, una soglia di 5.000.000 EUR; per le persone giuridiche è prevista anche la soglia del 10% del fatturato annuo totale, e in alternativa il doppio del beneficio tratto dalla violazione. Sono previste misure quali pubblicazione della violazione, ordine di cessazione, revoca/sospensione dell’autorizzazione e interdizione degli amministratori o responsabili.

Gli artt. 99 bis e seguenti dettagliano le violazioni specifiche, le regole di pubblicazione delle decisioni, la cooperazione con l’ESMA, i criteri di determinazione delle sanzioni e i meccanismi di segnalazione delle violazioni. La pubblicazione può essere differita, anonimizzata o omessa in casi eccezionali, ad esempio per tutela della stabilità finanziaria o per ragioni di proporzionalità. Le autorità devono conservare online le informazioni per almeno cinque anni.

Gli Stati membri devono predisporre canali sicuri di whistleblowing, proteggere i segnalanti da ritorsioni e discriminazioni, garantire la riservatezza e imporre procedure interne specifiche alle società di gestione, di investimento e ai depositari. L’ESMA deve disporre di canali sicuri propri e di una banca dati centrale delle sanzioni ai soli fini di scambio di informazioni tra autorità competenti.

Chiusura: delega alla Commissione e tempi di armonizzazione

La direttiva amplia il ricorso agli atti delegati della Commissione e aggiorna i riferimenti procedurali agli artt. 112 bis e seguenti. L’impianto complessivo rafforza l’uniformità europea su custodia, governance retributiva e sanzioni, ma lascia agli Stati membri margini di scelta nella forma di recepimento, nella selezione delle categorie di depositari ammissibili e nell’eventuale opzione tra sanzioni amministrative e penali nei casi consentiti dal diritto nazionale.