Cassazione Civile, Sentenza n. 23139/2020 del 22/10/2020

Esito

La controversia

Impugnazione del decreto del Tribunale di Siena che aveva respinto il reclamo di Fabbri avverso l'ordine di cancellazione dell'ipoteca da lui iscritta su un immobile assegnato a un socio nell'ambito di un concordato preventivo con piano di continuità gestionale. Il nodo giuridico riguardava se, trattandosi di trasferimento avvenuto nell'ambito della continuazione dell'attività d'impresa e non di una vendita procedimentalizzata, potesse operare l'effetto "purgativo" previsto per le vendite eseguite in esecuzione del concordato (richiamo all'art. 108 e all'art. 182, comma 5, l. fall.).

La decisione

La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso di Fabbri in parte sostanziale: ha cassato il decreto del Tribunale di Siena e rinviato la causa per nuovo esame. La Corte ha ritenuto che il trasferimento dell'immobile fosse frutto della continuazione dell'attività della cooperativa e non di una procedura di dismissione formalizzata e competitiva. Pertanto il giudice delegato non poteva disporre la cancellazione dell'ipoteca ai sensi dell'art. 108 l. fall., poiché l'effetto purgativo è giustificato solo quando la cessione avvenga secondo i principi di stima, pubblicità e competitività (cioè secondo le regole applicabili agli artt. 105-108-ter quando compatibili). In mancanza di tali condizioni la cancellazione deve avvenire secondo le regole del diritto comune.

Norme richiamate

• art. 108 l. fall.

  non presente una citazione testuale precisa nel provvedimento (ma si fa riferimento alla disciplina della purgazione delle iscrizioni e al comma 5 nel testo)

  L'art. 108 va applicato per le vendite/cessioni eseguite nell'ambito della procedura solo se ricorrono le condizioni di procedimentalizzazione (stima, pubblicità, competitività) previste dalla disciplina invocata; non giustifica la purgazione delle iscrizioni quando il trasferimento è frutto della normale continuazione dell'attività d'impresa senza procedura competitiva

• art. 182, comma 5, l. fall.

  "alle vendite, alle cessioni e ai trasferimenti legalmente posti in essere dopo il deposito della domanda di concordato o in esecuzione di questo"

  Rinvio agli artt. 105-108-ter "in quanto compatibili"; la disposizione comporta l'applicazione della disciplina che giustifica l'effetto purgativo solo ove la cessione segua le regole di pubblicità, stima e competitività richiamate dalla normativa invocata

• art. 186-bis l. fall.

  nessuna citazione testuale estesa nel testo

  Disciplina il concordato in continuità e include al primo comma la liquidazione di beni non funzionali all'esercizio dell'impresa; tuttavia non disciplina le modalità di liquidazione di tali beni e dunque va integrato, nei limiti di compatibilità, con la disciplina generale delle cessioni (art. 182 e, per rinvio, artt. 105-108-ter)

• art. 163-bis l. fall.

  nessuna citazione testuale estesa nel testo

  Disciplina le offerte concorrenti e la procedura competitiva per la vendita di beni indicati nel piano; la Corte lo richiama per sottolineare che, anche quando è previsto un acquirente individuato, la procedura competitiva di evidenza pubblica può essere richiesta come condizione per la purgazione delle iscrizioni

• artt. 105-108-ter l. fall.

  si fa riferimento come coacervo di principi di "pubblicità, competitività e stima"

  Sono la disciplina di riferimento per le vendite procedimentalizzate: impongono regole di stima, pubblicità e competizione finalizzate al miglior soddisfacimento dei creditori; l'applicazione di tali regole giustifica l'ordine di cancellazione delle iscrizioni pregiudizievoli

• art. 2741 c.c.

  nessuna citazione testuale estesa nel testo

  Principio di parità tra creditori; la Corte osserva che il rispetto delle regole di procedura (stima, pubblicità, competitività) è lo strumento che garantisce un trattamento coerente dei creditori rispetto alla soddisfazione del loro diritto di prelazione

• art. 111, comma 7, Cost.

  nessuna citazione testuale estesa nel testo

  Fondamento costituzionale della ricorribilità per cassazione dei provvedimenti in materia esecutiva connessi al concordato; autorizza il sindacato di legittimità sugli atti del giudice delegato e del Tribunale che incidono sui diritti reali di garanzia

• art. 12 preleggi

  nessuna citazione testuale estesa nel testo

  Regola l'uso dei lavori preparatori/relazioni al disegno di legge come ausiliari dell'interpretazione; la Corte osserva che i lavori preparatori hanno valore sussidiario e non possono prevalere sul significato del testo normativo, ma possono aiutare a chiarire l'intento normativo quando il testo è ambiguo

Massime di principio

• La cancellazione "purgativa" delle iscrizioni pregiudizievoli su ordine del giudice delegato è ammessa solo se il trasferimento del bene è avvenuto secondo procedure formalizzate che rispettino i principi di stima, pubblicità e competitività (artt. 105-108-ter richiamati dall'art. 182, comma 5)
• Le cessioni o assegnazioni che derivano dalla normale continuazione dell'attività d'impresa e sono realizzate sul libero mercato, senza procedura competitiva, non rientrano nell'effetto purgativo previsto per le vendite procedimentalizzate e la cancellazione delle iscrizioni deve seguire le regole del diritto comune
• Il fatto che il trasferimento sia stato eseguito da soggetti diversi dal liquidatore giudiziale non è di per sé decisivo: conta la modalità della cessione (se procedimentalizzata e pubblica o se libera contrattazione privata)
• Le differenze di trattamento fra creditori non devono dipendere dalla scelta del debitore tra concordato liquidatorio o in continuità, ma dalle regole effettive con cui è stata svolta la dismissione del bene; la procedura competitiva tutela la parità dei creditori
• I lavori preparatori e la relazione ministeriale possono essere utili ma hanno valore sussidiario; l'interpretazione deve partire dal testo normativo e dal bilanciamento sistematico delle norme