Sentenza del 18/10/2021 n. 1254 - Comm. Trib. Reg. per il Veneto

Esito

La controversia

Impugnazione di un avviso di accertamento relativo all'anno 2014 con quattro rilievi: ammortamenti dichiarati indeducibili (circa €28.500), plusvalenze ritenute tassabili (circa €1.329.000) per la riqualificazione del conferimento di un ramo d'azienda in cessione di beni alla neocostituita XY SRL (unica socia: XX Srl), decadenza dell'agevolazione ACE (circa €3.600) e ritenute alla fonte non versate (circa €78.280). L'Agenzia ha fondato la ripresa delle plusvalenze sulla presunta assenza di un ramo d'azienda autonomo nella XX Srl e ha motivato l'accertamento con gli artt. 39 e 41-bis DPR 600/73; la Guardia di Finanza, nel proprio PVC, aveva invece riconosciuto l'esistenza di un ramo d'azienda e prospettato l'abuso del diritto ai sensi dell'art. 10-bis L. 212/2000. La società ha prodotto perizia di stima, documentazione societaria e fatti successivi (operazioni immobiliari poste in essere da XY SRL) per dimostrare ragioni economiche e gestionali del conferimento e ha contestato calcoli della plusvalenza e la natura dei versamenti in conto "futuri aumenti di capitale".

La decisione

La Commissione Tributaria ha respinto sia l'appello principale dell'Agenzia delle Entrate (che impugnava l'annullamento della ripresa relativa alle plusvalenze) sia l'appello incidentale della società (sulla ripresa delle ritenute), confermando l'impugnata sentenza della CTP. Di conseguenza restano annullate le riprese relative agli ammortamenti indeducibili e alle plusvalenze tassabili (come stabilito in primo grado) e restano confermate le riprese concernenti la decadenza dell'agevolazione ACE e le ritenute non versate. Le spese del giudizio sono compensate.

Norme richiamate

• D.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, art. 39

  Usato dall'Ufficio quale fondamento normativo per l'accertamento fiscale sulla base di elementi del processo verbale; il giudice ha ritenuto che l'applicazione non fosse sufficiente senza elementi probatori che contraddicessero le ragioni economico-gestionali addotte dal contribuente.

• D.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, art. 41-bis

  Richiamato dall'Amministrazione per giustificare la rettifica tributaria; la Commissione ha ritenuto che la semplice affermazione dell'assenza di un ramo d'azienda non costituisse un elemento idoneo a sorreggere la riqualificazione operativa.

• Legge 27 luglio 2000, n. 212, art. 10-bis

  Norma sull'abuso del diritto: la Guardia di Finanza la aveva invocata nel proprio PVC, ma l'Amministrazione non l'ha usata nell'avviso; il giudice ha valorizzato il fatto che un organo ispettivo (G.d.F.) aveva riconosciuto un ramo d'azienda, indebolendo la presunzione dell'Ufficio.

• T.U.I.R. (D.P.R. 917/1986), art. 47, comma 1

  Richiamato dalla Commissione con riferimento alla presunzione sulla natura delle poste in bilancio: la presunzione di distribuzione degli utili/riserve non è stata efficacemente superata dalla società che non ha fornito prova certa dei versamenti soci a titolo di finanziamento.

• D.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, art. 27, comma 3

  Il contribuente aveva lamentato violazione/falsa applicazione relativamente alla deducibilità degli ammortamenti; la Commissione ha ritenuto che la documentazione prodotta non fosse sufficiente a scalfire la presunzione normativa e le contestazioni dell'Ufficio.

Massime di principio

• Per qualificare un'operazione come conferimento di ramo d'azienda (e non cessione di beni) è essenziale dimostrare l'esistenza di un centro di imputazione economico-organizzativo autonomo: elementi probatori rilevanti sono l'organizzazione dedicata, personale o infrastrutture gestionali, autonoma gestione economica, documentazione contabile specifica e condotte successive coerenti (es. attività svolte dalla società conferitaria).
• La riorganizzazione societaria posta in essere tra imprese con stretti legami proprietari (es. medesimo socio unico) non viene di per sé considerata una riqualificazione automatica in cessione di beni: l'Amministrazione deve fornire elementi oggettivi o indiziari che smentiscano le ragioni economico-gestionali addotte dal contribuente, non bastano affermazioni generiche.
• La rilevanza del processo verbale della Guardia di Finanza è forte: un accertamento ispettivo che riconosce l'esistenza di un ramo d'azienda indebolisce la tesi di riqualificazione dell'Ufficio se quest'ultimo non produce elementi contraddittori.
• In caso di contestazione della plusvalenza occorre verificare correttamente la base imponibile considerando anche la situazione del fondo ammortamento (che può rimanere inalterato dopo rivalutazioni nello stesso esercizio) e gli effetti delle rivalutazioni e dei relativi benefici fiscali; contestazioni sul calcolo devono essere documentate e motivate dall'Ufficio.
• Sulle poste patrimoniali come i "versamenti in conto futuro aumento di capitale" opera la presunzione di cui all'art. 47 TUIR: per evitare la riclassificazione come utili distribuiti è necessaria documentazione probatoria dei versamenti (movimenti bancari, contratti, rinunce formali) che dimostri la loro natura di finanziamento e non di utili accantonati.
• Se l'Amministrazione pretende di riqualificare un'operazione svolta e registrata, deve rispettare i limiti temporali e procedurali previsti dalla normativa; inoltre, questioni come il riconoscimento del credito d'imposta per la caducazione di benefici di rivalutazione richiedono che l'Ufficio abbia considerato e motivato tali aspetti nella determinazione.
• Quando si prospetta l'abuso del diritto (art. 10-bis L. 212/2000) la valutazione richiede elementi specifici di indole elusiva; se l'Amministrazione non agisce su quella via ma su altre norme (es. riqualificazione), il contribuente può valorizzare l'assenza di contestazione per abuso come elemento a proprio favore.
• In sede contenziosa la documentazione probatoria ha valore cruciale: per il contribuente è utile produrre perizie giurate, verbali assembleari, evidenze bancarie, atti amministrativi e ogni elemento che dimostri l'autonomia gestionale e l'effettivo svolgimento dell'attività dalla società conferitaria.