Sentenza n. 5036/2026 - Napoli, Sezione 1

Esito

La controversia

La ricorrente contestava l'esclusione dal lotto 90, avente a oggetto la fornitura di cesoie per rimozione loop. La lex specialis imponeva di allegare, per i prodotti offerti, le dichiarazioni di conformità, le certificazioni CE, le eventuali Confirmation Letter e ogni altro documento necessario alla comprova. La concorrente aveva allegato all'offerta un certificato CE riferibile a un prodotto diverso. La stazione appaltante, con richiesta di chiarimenti, le aveva domandato di precisare la corretta corrispondenza del certificato alla categoria dei prodotti oggetto del lotto. In risposta, la concorrente aveva prodotto un certificato CE diverso e corretto, sostenendo che esso fosse già ricavabile dalle dichiarazioni del produttore e dell'organismo notificato e che, in ragione del regime transitorio previsto dall'art. 120 del Regolamento (UE) 2017/745, la certificazione CE non fosse necessaria o potesse essere sostituita da tali dichiarazioni. Con unico motivo sono state dedotte la violazione degli artt. 32 e 97 Cost., dell'art. 101 d.lgs. 36/2023, della lex specialis, dell'art. 120 del Regolamento (UE) 2017/745, dei principi di par condicio, correttezza, trasparenza, buona fede e affidamento, nonché l'eccesso di potere per travisamento dei presupposti, erroneità e carenza della motivazione e dell'istruttoria. La ricorrente chiedeva l'annullamento dell'esclusione e il risarcimento in forma specifica mediante riammissione dell'offerta.

La decisione

Il TAR ha respinto il ricorso. Ha ritenuto che la richiesta della lex specialis di allegare la certificazione CE costituisse un adempimento inderogabile, funzionale a consentire alla Commissione di valutare il prodotto sulla base della documentazione presentata da ciascun concorrente e imposto in modo uniforme a tutela della par condicio. La produzione, in sede di chiarimenti o soccorso istruttorio, di un certificato CE nuovo e diverso da quello allegato all'offerta non costituiva una mera precisazione o regolarizzazione, ma l'introduzione tardiva di un documento integrante il contenuto essenziale dell'offerta tecnica, non consentita dal soccorso istruttorio. La Commissione non era tenuta a ricavare d'ufficio dalle dichiarazioni del produttore l'esistenza o l'esatto numero del certificato riferibile al prodotto, né a svolgere ulteriori indagini sulla conformità del dispositivo. Il regime transitorio dell'art. 120 del Regolamento (UE) 2017/745, riguardando le condizioni per l'immissione in commercio dei dispositivi, non esonerava il concorrente dall'onere di allegare la certificazione CE espressamente richiesta dalla lex specialis. La stessa condotta della ricorrente, che possedeva il certificato corretto ma lo aveva prodotto soltanto successivamente, confermava l'inadempimento originario. L'esclusione era quindi conseguenza necessaria della mancata tempestiva comprova della conformità del prodotto e del principio di autoresponsabilità del concorrente. Sono state compensate le spese tra le parti costituite; nulla è stato disposto nei confronti della Regione Campania, non costituita.

Norme richiamate

• art. 101 d.lgs. 36/2023

  Il testo richiama l'art. 101, comma 3, in relazione alla comprova documentale.

  Il soccorso istruttorio non consente di produrre per la prima volta documenti che integrano il contenuto essenziale dell'offerta tecnica; è ammessa la regolarizzazione o dimostrazione di elementi già presenti, non la sostituzione tardiva della certificazione richiesta.

• art. 120 Regolamento (UE) 2017/745

  Il periodo transitorio consente di continuare a immettere sul mercato determinati prodotti, a condizioni specifiche e sino al 31 dicembre 2027 o 31 dicembre 2028, a seconda della classe del prodotto.

  La disciplina transitoria attiene alla possibilità di immettere in commercio il dispositivo e non elimina l'obbligo, previsto dalla lex specialis, di allegare tempestivamente la certificazione CE posseduta dal concorrente.

• art. 4.1, comma 2, punto 2, Capitolato tecnico

  Le dichiarazioni di conformità, le certificazioni CE, le Confirmation Letter (laddove previste) che attestino l'accordo scritto tra l'organismo notificato e il fabbricante conformemente all'allegato VII, punto 4.3, secondo comma del Regolamento (UE) 2017/745, qualunque altro documento necessario alla comprova di quanto dichiarato.

  La disposizione imponeva a tutti i concorrenti l'allegazione della certificazione CE e vincolava la Commissione alla verifica della documentazione effettivamente prodotta con l'offerta.

• artt. 32 e 97 Cost.

  Sono stati invocati dalla ricorrente, ma la sentenza non svolge una distinta interpretazione di tali disposizioni.

Massime di principio

• Quando la lex specialis impone l'allegazione della certificazione CE quale elemento necessario per comprovare la conformità del prodotto offerto, il concorrente deve produrla con l'offerta, secondo le modalità e i termini stabiliti dalla gara.
• Il soccorso istruttorio non può essere utilizzato per produrre per la prima volta una certificazione diversa da quella allegata all'offerta, quando il documento integra il contenuto essenziale dell'offerta tecnica; una simile produzione tardiva altera l'offerta e viola la par condicio.
• La stazione appaltante, nel verificare la documentazione richiesta dalla lex specialis, non è tenuta a ricostruire d'ufficio l'esistenza o l'esatto riferimento di una certificazione sulla base di dichiarazioni generiche del produttore, né a svolgere indagini sostitutive dell'onere documentale gravante sul concorrente.
• Il regime transitorio previsto dall'art. 120 del Regolamento (UE) 2017/745, che disciplina la prosecuzione dell'immissione sul mercato di determinati dispositivi, non esonera il concorrente dall'allegazione della certificazione CE richiesta dalla lex specialis per la partecipazione alla gara.
• Il principio di autoresponsabilità impone al concorrente di sopportare le conseguenze degli errori commessi nella predisposizione e trasmissione della documentazione di gara, senza poter pretendere che la stazione appaltante supplisca alla sua negligenza.

Come è indicizzato